Энергетическое право - это реальность…
Лахно Петр Гордеевич — кандидат юридических наук, доцент кафедры предпринимательского права юридического факультета МГУ им.М.В.Ломоносова.
П.Г.Лахно специализируется в области предпринимательского права, включая вопросы правового регулирования энергетического бизнеса по всей цепочке вертикальной интеграции от поиска, разведки, добычи, транспортировки, переработки до реализации, энергии и энергетических услуг; практических аспектов организации и функционирования энергетических рынков - биржевой торговли газом, нефтью и нефтепродуктами.
П.Г.Лахно является главным редактором журнала «Энергетическое право», на страницах которого освещаются наиболее актуальные вопросы теории и практики правового регулирования энергетических отношений; членом редакционного совета журнала «Предпринимательское право», Судья Третейского суда ОАО «Газпром», Арбитр Казахстанского Международного арбитража.
Сегодня он отвечает на наши вопросы.
Не так давно на заседании Совета по энергетической политике при Интеграционном комитете ЕврАэЭС произошло значимое событие. Был достигнут консенсус по проекту концепции формирования общего энергетического рынка государств - членов Евразийского экономического сообщества. То есть мир создает энергетический рынок. Однако законодательство и сегодня в затруднении объяснить феномен энергии. Сегодня мы воспринимаем «энергию» как что - то само собой разумеющееся. Мы знаем, что энергия - это тепло в доме, «свет в окнах», газовая или электрическая плита на кухне, работа лифта, бензин в баке, работа персонального компьютера, электронная почта, и так далее. Интернет, метро, больницы, банки, биржи - все это далеко неполный перечень того, где присутствует энергия. Так что же такое энергия? К какому разделу права ее нужно отнести ……
- Вы правы, наша зависимость от энергии многогранна и всепроникающа. Энергия присутствует во всех сферах нашей жизни, образно говоря, ей пропитана вся наша жизнь. И потребление энергии является обязательным условием существования человечества. Как подчеркивает лауреат Нобелевской премии, академик АН СССР П.Л.Капица: «Будущее человечества зависит от того, как оно будет обеспечивать себя энергией». Но что такое «энергия»? Это, вроде бы, всем нам давно и хорошо известно, так как мы часто, порой, не замечая этого, в повседневной жизни и в научных исследованиях употребляем слово «энергия». А всегда ли мы отдаем себе отчет в том, что оно означает? И главное - откуда берется. Обычный, среднестатистический гражданин вряд ли задумывается о таких понятиях как запасы энергоресурсов и сохранение энергии. Немного истории.
«Энергия» - (греч. εvέργεία - действую, совершаю (на деле) - термин древнегреческой философии, означающий:
1) действие, осуществление;
2) действительность.
Само понятие «энергия» является составным: «ерг» (эрг) - вторая часть этого термина, собственно означает действие (работа), а приставка «эн», производная от первоначального «ин» - «в» подчеркивает направленность этого действия во внутрь системы, т.е. внешний характер проявления силы (действия), прикладываемой к системе и вызывающих ее движение. Энергия - это название, данное эффекту (явлению) или группе природных феноменов (явлений) продемонстрированных (показанных) различными веществами (материалами), а также сами явления. Электрическая энергия это продукция в виде произведенного потока электронов.
В научном мире принято считать, что это понятие было введено Аристотелем. Великий древнегреческий философ считал, что жизнь есть деятельность (energeia), деятельность, активность есть жизнь. В XVIII веке М.В.Ломоносовым был открыт фундаментальный закон сохранения энергии. В середине ХIХ века была дана строгая «формулировка» этого закона, согласно которому, энергия в природе не возникает из ничего и не исчезает; она может только переходить из одной формы в другую. Вследствие существования закона сохранения энергии понятие «энергии» связывает воедино все явления природы. То есть, как фундаментальное естественно - научное понятие - «энергия» означает количественную меру движения материи или, что проще, способность выполнять работу. Современный «энергетизм», заменяющий материю энергией, как изначальной субстанцией, берет свое начало из древности. «Материя есть нечто иное, как группа различных видов энергии, пространственно и в известном порядке связанных между собой», - писал уже в начале ХХ века Нобелевский лауреат Оствальд - основатель современного «энергетизма», предлагая устранить противоположность материи и духа сведением их к третьему началу - к энергии.
Сказанное означает, что термин «энергия» используется и применяется не только в естественных науках, но имеет и более общее философское значение.
- То есть энергия - своего рода философское представление энергии как основной движущей силы всякого развития и процесса?
- Ну, в общем - то да… такое представление дает нам широкие возможности для исследования различных аспектов этого многогранного явления. Современная экономическая, да и во многом политическая жизнь, дают нам достаточно «фактического материала», красноречивых примеров влияния энергетики на все сферы многогранной палитры мира. Словосочетания «энергетическая политика», «энергетическая безопасность», «энергетическая дипломатия», «энергетическая (энергоэффективная) экономика», не сходят не только со страниц ежедневных газет и солидных журналов, но и выносятся в названия солидных монографических исследований. Причем этот процесс характерен не только для индустриально-развитых стран - России, государств Европейского Союза, США, Японии, но и других государств, особенно одаренных Богом энергетическими природными ресурсами.
Не является в этом плане исключением право и законодательство. В последние годы появился целый ряд работ, посвященных различным аспектам правового регулирования энергетических отношений. Понятие «энергетическое законодательство» прочно вошло в правовое поле не только нашей страны, но и многих других государств и международных организаций.
Так все - таки, рассматривают ли энергию как самостоятельный объект гражданского права или такой объект законодательством не предусмотрен …-
- Я думаю, совершенно правы М.М.Агарков, С.М.Корнеев, которые утверждают, что энергия не право и не вещь. Это самостоятельный объект правового регулирования. Энергия - это общее, собирательное, абстрактное понятие. Просто энергии не существует. Не существует энергии также без ее источника и носителя. Существуют различные виды энергии: механическая, тепловая, электрическая, физическая, химическая и множество др. Энергию не следует рассматривать только с точки зрения Гражданского кодекса. Энергия имеет комплексное, межотраслевое значение. А что же такое энергия? Зададимся этим вопросом еще раз. Энергия - это не вещь, но это, в то же время, материальное явление (благо). Существует точка зрения, что энергия находится между материально-вещественным и материально-волновым. В этом ряду называют кроме энергии поля и воздействия. Они имеют материальную, но не вещественно-молекулярную, телесную, а волновую природу. Регулирование отношений между субъектами права по поводу использования (или «обуздания») различных видов энергии осуществляется и с помощью права и, что мне нравится в энергетическом праве, оно постоянно развивается и движется вперед вслед за достижениями научно-технического прогресса. В природе существует огромное количество видов энергии. Однако, на сегодняшний день регламентировать отношения можно только по поводу тех видов энергии, которые полезны для человека, используются людьми в повседневной жизни и профессиональной деятельности, или наоборот, в отношении которых существуют запреты. Каждая из форм энергии обладает своими отличительными свойствами. Они налагают определенные особенности в правовом регулировании использования (требования техники безопасности, содержание энергетического хозяйства, порядок и способ доставки (передачи) энергии, определение ее качества и др.). Уникальным свойством энергии является ее возможность преобразования из одной формы в другую, что также требует соответствующих правовых особенностей в регулировании энергетических отношений.
Сложились три основные концепции энергии: одна из них предлагает рассматривать энергию как разновидность вещей; вторая же исходит из того, что энергия есть имущественное (лучше материальное - П.Л.) благо невещественной природы. Третьи ученые предлагают рассматривать энергию как самостоятельный объект правового регулирования.
С одной стороны, энергетические материалы - уголь, газ, нефть и нефтепродукты, ядерные материалы - действительно являются телесными вещами (неважно, твердыми, жидкими или газообразными). Но, с другой стороны, электроэнергия (равно как и энергия тепловая) представляет собой продукт переработки (преобразования в процессе топливного цикла) такого материала, причем продукт, в котором вещественные свойства исходного материала утрачены вследствие преобразования в особое качество - способность выполнять некоторую работу (мощность). На гидроэлектростанциях потенциальная энергия воды, находящейся за плотиной, падая с вершины, крутит лопасти турбины, и через механическую энергию вырабатывается энергия электрическая. (Закон сохранения и превращения энергии - П.Л.)
Учитывая это обстоятельство, энергию нельзя считать вещью, поскольку она есть общая количественная мера различных форм движения материи. Применительно к электрической энергии, - это «движение положительных и отрицательных зарядов как цепной реакции электронов, позитронов и др. элементарных частиц, которыми нельзя владеть, пользоваться, а можно потреблять и распоряжаться, заранее зная о возможности ее выработки». (А.А.Жусупов) Отрицание вещного понимания энергии обосновывается невозможностью распространения на этот особый объект гражданских прав режима собственности. ( Н.Зайченко) Обладая определенной стоимостью и выраженным материальным содержанием, но, не являясь вещью и не имея имущественного выражения, (волновые процессы) энергия, равно как и мощность не может быть объектом права собственности по российскому законодательству. Существенная особенность энергии как объекта прав, обусловленная ее экономической природой и фактическими условиями передачи, состоит в том, что в отношении ее могут устанавливаться лишь обязательственные имущественные права требования. Энергия ни в физическом ее понимании, ни в качестве товара не может являться вещью хотя бы потому, что не состоит из вещества, а также потому, что ГК РФ не позволяет трактовать понятие вещи расширительно, подводя под него любые объекты, правовой режим которых может быть сходен с правовым режимом вещей.
Но энергия не является обычным товаром. Физические особенности, например, электроэнергии делают этот товар сугубо специфическим, что отражается в правах и обязанностях сторон и содержании обязательства энергоснабжения.
К юридическому пониманию энергии обращаются не только ученые в нашей стране, но и за рубежом. Свою трактовку понимания энергии дает Р.Саватье, который пишет: «Юридически энергия может быть выражена только в форме обязательства. Это вещь, определенная всегда родовыми признаками, которые выражаются только в результатах ее использования, и продается в соответствии с единицей измерения. Представляя собой важный аспект обязательства, она никогда не может быть объектом права собственности». Здесь прослеживается двойственный подход, своеобразный дуализм энергии и как обязательства и как вещи. Как выход их этого положения С.М.Корнеев предложил рассматривать электрическую энергию как ценность, экономическое благо, не относя ее ни к имуществу (веществу), ни к правам, ни к обязанностям. «Энергия не может рассматриваться как обычный предмет материального мира, как телесная вещь; она представляет собой свойство материи, причем материи, которой придано определенное состояние (напряжение тока, температура воды и т.п.). Это свойство обнаруживается в способности производить полезную работу, создавать необходимые условия для трудовой деятельности и отдыха людей (освещение, вентиляция, отопление и т.п.)».
Другое дело, что для правовой конструкции договора энергоснабжения, например, ГК РФ исходит из признания энергии товаром, но не тождества ему. Диалектическое взаимодействие вещества и энергии, в рассматриваемом аспекте, дает основания для вывода о том, что в Гражданском кодексе Российской Федерации конструкция договора на энергоснабжение, объектом которого является электроэнергия, исходит из того, что энергия признается товаром. Поэтому договор энергоснабжения - прежде всего договор передачи товара. И в этом своем качестве он совершенно логично помещен в главу 30 Гражданского кодекса РФ, регулирующую договор купли-продажи. Отсюда и особенности данного вида договора.
Вообще, встраивание энергии в понятийную систему, предназначенную для оборота вещей (Витрянский В.В., Лапач Л.В., Олейник О.М.), и неспособность энергии хоть как то соотноситься с категорией вещей создает явное несоответствие между теоретическими положениями гражданского права и фактическими экономическими отношениями по поводу товара особого рода - энергии, тем более мощности. Это обособляет энергетические отношения, делает их отличными от классических гражданско-правовых отношений. Энергия как предмет правового регулирования характеризуется уникальными особенностями и признаками, отличающими ее от других предметов и явлений материального мира. Эти особенности во многом предопределяют необходимость самостоятельного регулирования энергетических отношений, включающих весь комплекс проблем, связанных с превращением энергии природных ресурсов в блага человечества. И не случайно в теории права постулируется, что многие проблемы, связанные с регулированием, коренятся не в самом акте регулирования, а в том, что регулируется, в нашем случае - это энергия и мощность. А поскольку значимость энергии, в том числе и электрической энергии, в обеспечении всех сторон жизнедеятельности современного общества весьма значительная, то требуется самостоятельное, комплексное правовое регулирование всей совокупности отношений, связанных с производством (генерацией), куплей-продажей, передачей (транспортировкой) и потреблением энергии.
… тогда как будет рассматриваться сделка по энергии - как возмездная или безвозмездная…
- Обладая очевидными товарными характеристиками (потребительскими свойствами, стоимостью, способностью к измерению и качеством), электрическая энергия не обращается ни в физическом, ни в юридическом смысле. Обращается, переходит в результате возмездных или безвозмездных сделок между контрагентами только право на электроэнергию. Такая теоретическая конструкция предопределяет вектор дальнейших рассуждений:
1) признание энергии, а вслед за ней и мощности, в качестве особого специфического объекта права и, как следствие,
2) установление особого содержания правомочий, которыми располагает правообладатель по отношению к энергии, а также
3) особого способа возникновения права, не права собственности, но права потребления в своем или чужом интересе электрической энергии того количества и качества, которые соответствуют уплаченной за потребление сумме денежных средств или стоимости переданного в обмен имущества и
4) средств ее защиты, а также
5) выделение энергии в особый вид объектов права.
Приобретать и использовать электрическую энергию иначе как для целей потребления невозможно. Электрическую энергию нельзя юридически переработать, сделать средством накопления богатства (благодаря ее потреблению и возникает богатство). К электрической энергии не применима такая категория гражданского права, как право собственности. То, что можно было бы считать правом собственности на электрическую энергию, ни одной из характеристик вещных прав не обладает. Поэтому даже в том случае, когда приобретение электрической энергии осуществляется не с целью ее потребления лично приобретателем, а с целью ее перепродажи, правильнее говорить о приобретении и дальнейшей возмездной уступке права потребления электрической энергии, т.е. опять же об обращении прав на электрическую энергию (Синюгин В.Ю.).
С другой стороны, вследствие обычно возмездного характера сделок по приобретению права потребления электрической энергии и очевидному наличию у электрической энергии товарных свойств, сами такие сделки условно считаются договорами купли-продажи специального вида, что и следует из структуры ч.II Гражданского кодекса Российской Федерации.
Из контекста ст.128 ГК РФ следует, что законом определены своего рода правовые полюса, обозначенные объектной группировкой «вещей», с одной стороны, и «иного имущества» - с другой. Между ними располагается обширнейшая гамма объектов гражданских прав, не находящих себе места ни в категории «вещей», ни в категории «имущественных прав», являющихся единственным легально определенным объектом последней группировки. Именно таким объектом «без места» и является энергия, не являющаяся ни вещью, ни тем более, имущественным правом.
- Получается энергия, без которой мы не можем сегодня представить жизнь - сама не имеет места в праве …
- Все конечно не так безнадежно. Сам закон, обнаруживающий тенденцию к расширению структуры объектов гражданских прав, открывает перспективы для заполнения объектной группировки иного имущества нетипичными объектами при сохранении самой системы объектов неизменной. Но в этой связи полагаю возможным несколько уточнить состав объектной группировки «иного имущества» в смысле ст.128 ГК РФ путем включения в него как энергии, так и мощности, причем последнюю необходимо понимать в качестве определенного договором ресурса энергопотребления в течение установленного периода времени. Поскольку и энергия и мощность в конечном итоге характеризуют количественные параметры энергоснабжения и энергопотребления, они в равной степени могут рассматриваться в качестве товара на оптовом рынке электроэнергии, выступая в качестве функциональных аналогов вещей, обычно участвующих в гражданском обороте (Л.В.Лапач). В принципе это можно принять. При этом следует отметить, что более соответствующим реальному положению дел, нам представляется включение энергии, а вслед за ней и мощности как объектов прав не в качестве «функциональных аналогов вещей», а энергии как самостоятельного не вещественного (молекулярного), но материального (волнового) объекта прав. Например, Федеральный закон от 04.11.2007 г. № 250-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с осуществлением мер по реформированию Единой энергетической системы России», направленный на решение специфических и прагматических задач отрасли, в то же время касается ряда принципиальных вопросов теории гражданского права, в числе которых
Впервые в законе проведена логичная и последовательная дифференциация указанных материальных (но, вряд ли имущественных, молекулярных, а скорее всего волновых) ценностей, ограничивающая понимание мощности как исключительно вспомогательной категории, характеризующей показатели энергии при определении предмета договора энергоснабжения.
На законодательном уровне (ст.539 ГК РФ) и в научной литературе (В.В.Витрянский, Л.В.Лапач и др.) четко определено, что предметом договора энергоснабжения является энергия. Но относительно объектной природы энергии в действующем российском законодательстве нет необходимой и достаточной ясности. В ст.3 ФЗ «Об электроэнергетике» содержится лишь констатация очевидного обстоятельства, что электрическая энергия и мощность есть «особые товары». Поскольку все нормативные контексты, в которых встречается термин «энергия», связаны с ее реализацией (продажей и поставкой, энергоснабжением, в меньшей степени с генерацией), энергия, бесспорно, является товаром, однако, является ли она одновременно вещью? С одной стороны, известно мнение Л.Эннекцеруса, согласно которому «является ли предмет телесный, то есть вещью, решается по воззрениям оборота, но не по учению физики». В то же время данный автор не соглашался признать энергию вещью. Эта точка зрения вполне согласуется с современным нормативным регулированием рынка электрической энергии и мощности. С другой же стороны, соображения Эннекцеруса, очевидно, не применимы к электроэнергии, поскольку даже по воззрениям оборота, телесным можно признать лишь проводник, в котором течет электрический ток, но никак не саму электроэнергию. Кроме того, нужно обратить внимание на специальный контекст, в котором законодатель говорит об особом товаре - электрической энергии, приводя в ряде случаев ее синонимичное обозначение - «мощность», а в ряде случаев - упоминая мощность в качестве автономного от энергии блага.
Энергия (по крайней мере, электрическая энергия) есть явление материальное, но не молекулярное, а волновое. При отсутствии пространственных границ, задающих дискретность любых вещей, энергия все же характеризуется дискретностью своего качества, и в этом она подобна как вещи, так и любому вообще объекту гражданских прав. Именно поэтому даже в отсутствии телесности электрическая энергия и мощность - бесспорные товары, имеющие свой огромный и постоянно растущий рынок. (Л.В.Лапач)
- Обширный диапазон научной мысли рассматривает философию существования энергии… Но ведь есть и общий…
- Да, проблема энергии имеет много иных аспектов, среди которых следует отметить один из наиболее общих: энергия (в широком смысле) может рассматриваться в качестве начала всего сущего. Принципиально важным является методологический подход, согласно которому только технически к энергии относиться нельзя. Надо понять философию энергии. Ведь энергия проникает во все сферы, энергией пропитана вся наша жизнь. Наша психологическая зависимость от энергии чрезвычайно сильна. Всякая разумная деятельность человека - есть энергетическое преобразование природного потенциала в блага цивилизации. Энергия - это возможность делать, совершать определенную работу. При этом действие, движение (энергия) не есть чисто механическое действие. Существует и так называемые иррациональные действия - движение мысли, чувственная деятельность, созерцание как особый вид деятельности, движение души. Следовательно, можно говорить об энергии ума, энергии души, о чувственной, «нравственной» энергии, о первозданной энергии Творца - Божественной энергии, помогающей Человеку преодолеть невзгоды и дающей ему веру, силу и уверенность. Святитель Григорий Палама (XIII в.) подчеркивал различие между трансцендентной (недоступной теоретическому познанию, находящейся за пределами опыта - идеи Бога, Души) Божественной сущностью, недоступной человеку, и Божественными энергиями, которые действуют в мире и которые открываются людям, но вместе с тем не являются сотворенными, ибо они суть вечные эманации (истечение, исхождение) Бога. И если бы не было таких вечных эманаций, то между имманентным (реальным) миром и трансцендентным (запредельным) Божеством не существовало бы никакой связи. (Игумен Петр (Пиголь). Преподобный Григорий Синаит и его духовные преемники. М., 1999. С.80.) Но это не является предметом научного познания. Не дано науке проникать в духовный мир до конца. Но если это не может быть изучено наукой, это не значит, что этого нет и оно не научно. Предмет поэзии тоже не существует для науки. Поэтому поэты - должны писать стихи, композиторы - сочинять музыку, ученые - заниматься наукой, богословы - религией (Кирилл - Митрополит Калининградский и Смоленский).
Все эти виды «тонкой» энергии также есть преобразование природного потенциала в духовные блага цивилизации, ничуть не менее значимые, чем материальные блага, получаемые за счет физического преобразования природного ресурса (нефти, газа, угля, урана и др.). По сути дела, обычно оцениваемая физическая энергия есть лишь средство для жизнедеятельности, а не сама жизнь. Полная энергия включает в себя и физическую и «тонкую» составляющие (В.В.Бушуев).
- Давайте, все - таки оставим в стороне так называемую «тонкую» энергию - энергию души, разума и интеллекта - исследование этих видов энергии - задача психологов, а быть может кое в чем философов, литераторов и драматургов. Хотя целый ряд проблем, связанных с допингом в спорте, применением наркотических средств имеет не только нравственную, медицинскую, но и, несомненно, правовую (в том числе уголовно-правовую) составляющую…. Давайте вернемся к юридической науке.
-Современный юрист, изучающий предпринимательское право и практикующийся в этой сфере экономико-правовой жизни, скорее всего при характеристике субъектов предпринимательской деятельности должен коснуться и проблемы личных и деловых, нравственных и, возможно, религиозных качеств «носителей предпринимательской энергии и творящей силы российского бизнеса». Рассуждая в таком плане, можно, наверное, ставить вопрос об энергии права, понимая под этим интенсивность, характер и степень правового воздействия на общественные отношения, эффективность правовой системы, включая правосознание, правовую психологию, правопонимание и правоприменение, правовую культуру.
Так, экономисты В.А.Каменецкий и В.П.Патрикеев, разрабатывающие энергетическую теорию объектов собственности, утверждают: «Вопрос о том, как возникают объекты собственности, всегда волновал человечество. Несмотря на очень большие различия в попытках людей найти на него ответ, есть и что-то общее во всех ответах: везде, где в явном, а где в неявном виде присутствует идея об энергетической природе происхождения объектов собственности. Начиная с давно забытой теории «флогистона» как некой субстанции, лежащей в основе всего сущего, в которой тоже просматривается энергетическое начало». И далее авторы утверждают, что энергетическая природа создания благ является неизбежным следствием физических законов, существующих во Вселенной. Эти ученые вполне убедительно считают производственный процесс комплексом различных физических процессов, подчиняющихся объективным законам физического мира. Определяющее место в этом процессе принадлежит всем видам потребляемой энергии, проявляющей в материальном производстве присущее только ей качество выполнять определенную работу.
Для права энергия (по меньшей мере, тепловая и электрическая) - это, бесспорно, товар, имеющий свою стоимость и, следовательно, относимый к материальным явлениям. Проблема заключается в том, какое же именно место энергия должна занять в широком спектре материальных объектов прав.
- Сегодня Энергетическое право не только Российской Федерации, но и ряда других стран переходит к новому этапу своего развития, перед которым стоит другая задача - определиться в условиях сложившегося общенационального правового пространства. Так ведь?
- Выход вопросов энергетики в XXI веке на первый план, стал, по общему признанию, глобальной тенденцией, характерной для мировой экономики в целом, ибо энергия - это основа индустриального общества. Энергия - одна из основ мироздания, ключевой фактор в жизни Земли и Человечества.
Энергетический сектор обеспечивает жизнедеятельность всех отраслей национального хозяйства, способствует консолидации субъектов федерации (является по сути странообразующим), во многом определяет формирование основных финансово-экономических показателей страны.
Энергетическое право является уникальным примером правового регулирования отношений, возникающих в сфере организации и функционирования топливно-энергетического комплекса и не топливной, альтернативной энергетики.
Уникальность, а за одно с ней и сложность, заключаются в теснейшем диалектическом сочетании публично-правовых и частно-правовых способов регулирования энергетических отношений. Последние являются классическим примером соотношения политики, экономики и права, функционирующих на фоне становления и развития рыночной экономики в энергетике как внутри страны, так и в международном аспекте - как в глобальном, так и региональном разрезе.
Правовое регулирование - важнейший инструмент участия государства в развитии энергетического потенциала Российской Федерации. Энергетика входит в сферу национальных стратегических интересов, являясь важнейшей движущей силой экономического развития и основой для роста благосостояния граждан России. Энергетическое право Российской Федерации перешло к новому этапу своего развития, задачи которого определяются в условиях сложившегося общенационального правового пространства. Дальнейшее совершенствование законодательного регулирования деятельности в отраслях ТЭК должно опираться как на стратегические параметры отраслевого развития, так и на накопленный опыт правоприменения. При этом следует учитывать и лучшую международную практику.
Я считаю, что правовое регулирование энергетических и тесно связанных с ними отношений существенно осложняется бессистемным и фрагментарным состоянием нормативной правовой базы в этой сфере. Надо признать, что у нас, по большому счету, регулируется не энергетика, не отношения, связанные с выработкой, генерацией, использованием и потреблением энергии, а отдельные первичные источники энергии, энергоносители, минеральные энергетические ресурсы и их использование. Спору нет: энергия не существует без источника и без носителя энергии. Поэтому можно только приветствовать стремление законодателя на уровне закона урегулировать отношения, возникающие в сфере использования первичных топливно-энергетических минеральных ресурсов: угля, нефти, газа, урана, а также возобновляемых источников энергии. В наших странах приняты законы, регламентирующие эти отношения. Но это только одна сторона проблемы. Вторая заключается в том, чтобы в центр правового регулирования была поставлена именно энергия, точнее энергетические услуги[1]. Ведь мир потребляет не просто нефть, газ или уголь, а услуги, которые создаются в различных отраслях, продающих определенные виды топлива, выработанные из добытого ими сырья.
Под терминами «энергетическая держава» и «топливно-энергетический комплекс» чаще всего подразумевается сырьевая отрасль ТЭКа, что по сути своей ошибочно. Само понятие «топливно-энергетический комплекс» подразумевает спектральный подход к энергетике, и его задача - производить не сырье, а энергию[2]. С другой стороны, мы прекрасно понимаем, что без топливно-энергетических ресурсов нет энергии, значит, нет и экономического развития. Поэтому считаю, что дальнейшее совершенствование законодательного регулирования деятельности в отраслях ТЭК должно опираться как на стратегические параметры отраслевого развития, так и на накопленный опыт правоприменения. При этом следует учитывать и международную практику. Советник Президента РФ, Председатель Ассоциации юристов России, член - корр. РАН, заведующий кафедрой правового регулирования ТЭК Московского института энергетической политики и дипломатии МГИМО (У) МИД России, доктор юридических наук, профессор Яковлев В.Ф., сказал: «Правовое регулирование топливно-энергетического комплекса, его необходимость, значение и сущность определяются самим ТЭК, который является важнейшей отраслью экономики, регулируемой правом сферой отношений по поиску и разведке, производству и транспортировке, реализации и потреблению топливно-энергетических ресурсов и энергии как важнейшего блага, как весьма важного товара, который пользуется не только в нашей стране, но и во всём мире колоссальным спросом». Как утверждают специалисты: «Энергия - это такой товар, при отсутствии которого рушатся государства и проигрываются войны». Поэтому энергетическое право - это реальность. Понятно, что энергосистемы разных государств, как и потенциалы природных ресурсов, на которых основана энергосистема, неодинаковы. Часть национального права, объектом которой является национальная энергосистема, называется энергетическим правом. Другое дело, какой мы смысл вкладываем в этот термин. Что это - отрасль права, или отрасль законодательства. «Думаю, - подчеркивает Яковлев В.Ф., - мы можем употреблять это словосочетание аналогично тому, как мы говорим о сельскохозяйственном, промышленном, транспортном праве и т.д. Действительно речь идёт о совокупности норм, законодательных актов, источников права, обеспечивающих регулирование этой важнейшей отрасли экономики».
Анализ нормативных актов, регулирующих отношения в области организации и функционирования топливно-энергетического комплекса страны, дает основание для вывода о том, что в системе законодательства Российской Федерации сформировался и продолжает динамично развиваться относительно самостоятельный и отличающийся существенными правовыми особенностями законодательный массив - энергетическое законодательство.
Энергетическое законодательство - это крупный интегрированный комплекс, один из элементов системы законодательства любой страны, совокупность нормативных правовых актов различного уровня, регулирующих предпринимательские и иные отношения, возникающие в области организации и функционирования топливно-энергетического комплекса страны и не топливной, альтернативной энергетики. В нормах энергетического законодательства закрепляются существенные особенности правовых отношений, которыми закон устанавливает правовой порядок в ТЭК, в том числе ведение предпринимательской деятельности, регулирование отношений, связанных с осуществлением этой деятельности в условиях рыночной экономики. Энергетика, как система, реализующая имеющийся потенциал, преобразующая его в энергию, в действие, направленное на достижение желаемого результата, является неотъемлемой, составной частью жизнедеятельности общества. А энергоснабжение является одним из основных условий существования современной цивилизации и поэтому должно обеспечиваться государством. Во всех странах отношения в сфере энергетики в той или иной степени регулируются государством. Это наглядно продемонстрировала вся история энергетического развития общества, развития человечества, особенно после энергетического кризиса и «арабского нефтяного эмбарго» 1973 года, да и в последующее время, когда в разных странах, прежде всего в США, было принято значительное количество законов, регулирующих энергетические отношения.
Надо сказать, что в индустриально развитых странах - странах-потребителях, да и в странах - производителях энергоресурсов, (а также странах - транзитерах) проблемы правового регулирования энергетических отношений получили значительное научное исследование и обоснование, имеют солидную правовую базу. Достаточно констатировать, что в ведущих странах (США, ФРГ, Франция, Япония, Норвегия и др.), международных организациях (Европейский Союз), как на нормотворческом, так и научном и, что особенно важно для нас - преподавателей, в учебном плане, имеются фундаментальные достижения.
В учебных планах юридических факультетов университетов и школ бизнеса присутствуют предметы, посвященные изучению энергетических отношений. На юридическом факультете МГУ им.М.В.Ломоносова более десяти лет читается межкафедральный спецкурс «Энергетическое право», на юридическом факультете Санкт-Петербурского университета реализуется Программа подготовки магистров права для электроэнергетики, в Международном институте энергетической политики и дипломатии МГИМО (У) МИД России создана кафедра правового регулирования ТЭК, в рамках которой читаются спецкурсы по энергетическому праву Европейского Союза, международно-правовому регулированию экологических аспектов деятельности ТЭК, правовому регулированию договорных отношений в сфере ТЭК, правовым аспектам морской транспортировки нефти и нефтепродуктов, правовому регулированию международной торговли в ТЭК и др. В Государственном университете - Высшей школе экономики (ГУ-ВШЭ) реализуется магистерская программа «Регулирование энергетических и сырьевых отраслей в России и мире». В Институте государства и права РАН в 2001 году основана группа энергетического права.3
В США не одно издание выдержал фундаментальный труд, подготовленный учеными под руководством проф.Дж.Хайки и Д.Зилмана «Энергетическое право и политика в XXI веке», в ФРГ это 2-х томный учебник по энергетическому праву - «Энергетическое право», в Австралии работа А.Брэдбрука «Энергетическое право как академическая дисциплина»,в Австрии работа Б.Рашауэра «Энергетическое право». В европейских странах издан целый ряд работ научно-практического и справочного характера, посвященных энергетическому праву Европейского Союза.
С целью повышения эффективности научно-исследовательской работы в области энергетического права в 2001 г. во исполнение соглашения между Институтом государства и права им. В.М.Корецкого НАН Украины, Министерством топлива и энергетики Украины, Министерством Украины по чрезвычайным ситуациям и защите населения от последствий Чернобыльской катастрофы, Национальной комиссией регулирования электроэнергетики Украины при Институте государства и права им.В.М.Корецкого НАН Украины было создано научно-исследовательское предприятие "Центр энергетического и ядерного права". Центр является обособленным и самостоятельным научно-исследовательским учреждением с правами юридического лица. За прошедшие годы получены первые результаты.
В других странах Содружества Независимых Государств так же активно исследуются правовые проблемы энергетических отношений.4
- Какие на Ваш взгляд особенности отличают ТЭК с точки зрения правового регулирования?
Здесь о многом можно сказать.
Во-первых, ТЭК имеет непреходящее значение в экономике. Это основа экономики, производства и жизнедеятельности людей и в настоящем, и в будущем. Состояние этого комплекса влияет на стабильность и безопасность всего общества. Это важнейший фактор не только экономики, но и политики.
Во-вторых, ТЭК имеет неразрывную связь с природой, с землёй, недрами. Земля, недра, уголь, нефть, газ, уран и т.д. - всё это природа, природопользование.
В-третьих, ТЭК - это зачастую гигантские масштабы добычи, переработки, транспортировки минеральных природных ресурсов, это целые национальные системы.
В-четвертых, ТЭК - это ограниченность источников энергии и систем доставки - отсюда существование естественных монополий, что влечёт за собой особенности правового регулирования.
В-пятых, здесь мы видим участие в экономических отношениях экономически сильных субъектов и экономически слабых субъектов, что тоже влияет на правовое регулирование отношений в этой сфере.
В-шестых, следует учитывать международный характер многих связей в ТЭК, существование наднациональных комплексов.
В-седьмых, в сфере ТЭК наблюдается не только наличие частной собственности, но и публичной собственности в определённом их соотношении. Отсюда особенно важно правовое регулирование такого явления как государственно-частное партнерство (В.Ф.Яковлев).
- В чем отличие энергетического законодательства от традиционных отраслей?
Предмет правового регулирования энергетического законодательства - энергетические отношения - служит причиной своеобразия норм, которые составляют эту отрасль. Поэтому для надлежащего и эффективного правового регулирования отношений в области энергетики, большое значение имеют технические и технологические условия, базирующиеся на выводах естественных наук. Без знания и учета этих качеств энергетических отношений разработка и применение правовых норм будет не полной, а во многих случаях, может быть, ошибочной.
В этом плане регулирование отношений в области энергетики сопоставимо с регулированием отношений в сфере телекоммуникаций, электронной коммерции, использованием возможностей Интернета в сфере бизнеса, где также важное значение имеют технические и технологические условия. В связи с принятием 27 декабря 2002 г. Федерального закона РФ № 184 - ФЗ «О техническом регулировании» ведется большая работа по установлению обязательных требований (технических регламентов) к продукции и видам деятельности, в том числе и в энергетической сфере.
В энергетическом законодательстве помимо арсенала общеправовых методов и средств, задействованы также специфические методы и инструменты: техника, технология и тому подобное. Это практика индустриально развитых стран и ее надо принять.
В энергетическом законодательстве наблюдается особое сближение правового регулирования отношений в области использования первичных невозобновляемых минеральных энергетических ресурсов, в первую очередь нефти и газа, ибо они, как предметы правового регулирования (в отношении которых установлены правовые нормы), в своей основе имеют простые химические формулы нефтяной смеси и варьируются от простого газообразного метана, состоящего из стандартного набора молекул - один атом углерода и четыре атома водорода - CH4, до более сложного октана С8Н18, компонента сырой нефти.
«Всё это, не говоря уже о технических, технологических особенностях данной сферы, существенным образом определяет характер правового регулирования ТЭК. Поэтому энергетическое право - это, сложный комплекс. Это что, публичное право? Или это частное право? Да и то, и другое. Поэтому говорить, что здесь сформировалась какая-то единая правовая отрасль можно, но лишь в определенном смысле, как комплексная отрасль», - отметил Яковлев В.Ф..
На самом деле здесь в значительной степени представлено частное право - гражданское право (корпоративное право, право собственности, договорно-обязательственное право, право интеллектуальной собственности) трудовое право и т.д. С другой стороны представлено и публичное право. Пожалуй, одна из главных особенностей этого правового комплекса - органичное переплетение частного и публичного права. Практически в регулировании отношений этой сферы участвуют все отрасли права, начиная, конечно, с конституционного права. Конституция РФ устанавливает не только определённые отправные положения, но её формулировки указывают нам на то, что в регулировании отношений в этой сфере должны сочетаться и взаимодействовать подходы, характерные для публичного и частного права. (ст.ст.9, 36, п. «и» ст.71 Конституции РФ).
Недра - публичная собственность, отсюда на стадии предоставления недр в пользование используются элементы административно-правового регулирования в виде лицензий, установления обязательных правил.
Так же не стоят в стороне налоговое, финансовое, уголовное право. Ну и, конечно, судебное право.
Система правового регулирования ТЭК включает в себя элементы общего законодательства, и законодательства специального, содержащего специальные нормы, отражающие специфику данной сферы отношений. Общее законодательство представлено: Гражданским кодексом РФ; Земельным кодексом РФ; Налоговым кодексом РФ; Бюджетным кодексом РФ; Таможенным кодексом РФ и т.д. Но сформировалось и специальное законодательство - о недрах, о соглашениях о разделе продукции, об электроэнергетике, о газоснабжении, об угле, об атомной энергетике, о государственном регулировании цен и тарифов на электрическую и тепловую энергии и т.д. Таким образом, мы видим здесь несколько уровней правового регулирования: общее и специальное законодательство, а также развитое техническое регулирование и, наконец, регулирование международно-правовое в виде, прежде всего, международных договоров.
Состояние ТЭК России в наше время характеризуется двумя моментами: с одной стороны мы получили наследие от советского времени. Тогда были сформированы крупные национальные системы энергообеспечения, была хорошо налажена разведка и поиск недр, полезных запасов, были отработаны балансы, запасы. С другой - в этом комплексе произошли очень крупные перемены ввиду вторжения в эту сферу частного элемента, частной собственности, частного бизнеса и, соответственно, частно-правового регулирования. Вторжение частного элемента имело, конечно, и некоторые негативные последствия, но, тем не менее, создало базу для реализации принципов и основ рыночной экономики в этой сфере (В.Ф.Яковлев).
Сейчас сам ТЭК и его правовое регулирование характеризуются сочетанием частного и публичного, их взаимодействием. Очевидна необходимость совершенствования законодательства в этой сфере для того, чтобы снять ту напряжённость, которая образовалась в этом секторе нашей экономики из-за осуществления преобразований в отсутствии какой-либо концепции. Поэтому вторжение частного носило спонтанный характер. Совершенствование права в этой сфере в России, подчеркивает Яковлев В.Ф., - чрезвычайно важное дело, поскольку в ней наблюдается нерациональное и не всегда экологичное использование природных ресурсов, а также крайне неравномерное распределение доходов, влекущее за собой неоправданные социальные расслоения».
Необходимо органично использовать частное и публичное, исходя из сочетания предпринимательской свободы с государственной регламентацией с помощью законов, а не индивидуальных актов. Государство должно обеспечивать стабильность, безопасность, доступность источников энергии, экономичность в их использовании, обеспечение наших национальных интересов.
Анализ современных тенденций развития законодательного обеспечения ТЭК РФ и нетопливной энергетики позволяет сделать вывод о том, что в Российской Федерации формируется новый энергетический правопорядок.
С этой точки зрения представляется научно-обоснованным и практически оправданным исследование комплекса теоретических правовых проблем, возникающих в данной сфере человеческой жизнедеятельности. Мы предлагаем взглянуть на правовые процессы, происходящие в энергетике, в целом с точки зрения формирования относительно самостоятельного, отличающегося существенными правовыми особенностями, несомненно, связанного со всей системой современного российского законодательства, правового массива, имеющего своей целью правовое обеспечение организации и функционирования топливно-энергетического комплекса Российской Федерации во всех его взаимосвязях и проявлениях. Иными словами, рассмотреть правовой энергетический порядок Российской Федерации.
Так же необходим более тщательный научный анализ проблемы приведения энергетического законодательства в целостную систему. Видимо, нужен концептуальный обобщающий нормативный законодательный акт, который бы закрепил отправные положения и принципы правового регулирования ТЭК России, а также ее участия в международных связях на условиях цивилизованных рыночных отношений.
В этом плане, следует согласиться с член-корр. РАН, профессором В.Ф. Яковлевым и с Директором Института государства и права им. В.М. Корецкого НАН Украины, академиком НАН Украины, иностранным членом РАН Ю.С. Шемшученко, предлагающими разработать и принять закон «Об энергетике», а в перспективе - Энергетический Кодекс. При этом важно также учитывать не только цивилистическую доктрину, но и достижения других правовых наук. Если кодекс - то должна быть общая часть, особенная часть. Возьмите тот же Воздушный кодекс, Транспортный - где нет общей части, хотя в Энергетическом кодексе такие проблемы и понятия, как энергия, энергетика, гражданское общество и энергетика, источники энергии могут быть урегулированы в общей части.
Ключевыми задачами Энергетического кодекса должны стать определение правовых аспектов таких понятий, как энергия, энергетика, гражданское общество и энергетика, источники энергии; формирование и раскрытие правовых средств, форм и методов энергетической, в том числе сырьевой, транспортной безопасности и укрепления экономической интеграции страны, создание правовых условий для инвестиций, развитие партнерства государства и бизнеса, защита окружающей среды, систематизация действующего законодательства в области энергетики и его гармонизация с международными, в том числе европейскими энергетическими нормами (Европейский Союз).
Энергетический кодекс РФ это не узковедомственный акт по энергетике применительно к ТЭК, а межотраслевой законодательный акт, способный обеспечить комплексное регулирование отношений между всеми сферами и отраслями, так или иначе пересекающихся в вопросах энергии, энергоресурсов и энергетических услуг.
Энергетический кодекс должен органически увязать в единой системе все многообразие сложившихся здесь отношений, содержать исходные нормы, способствующие формированию и развитию единого топливно-энергетического комплекса страны и альтернативной не топливной энергетики. Определить тот уровень и основные параметры регулирования энергетики, которые будут обязательны для всех законов и иных нормативных правовых актов, соподчиненных с ЭК РФ. Его положения могут быть развиты и детализированы в законах, регламентирующих вопросы деятельности отдельных суботраслей ТЭК, предприятий и организаций, входящих в систему энергетического комплекса страны.
При таком подходе Энергетический кодекс станет важнейшим инструментом регулирования отношений в сфере энергетики и вместе с конституционным, предпринимательским, гражданским, экологическим, административным, трудовым, финансовым, налоговым законодательством и другими (недропользование, таможенные вопросы) создаст все предпосылки для формирования законодательных актов, объединяющих энергетическое право в единую, эффективно действующую систему.
В ЭК РФ должны найти адекватное отражение особенности и специфика функционирования предприятий энергетики, заключающиеся в уникальном взаимодействии экономики, политики и права на фоне рыночных отношений, складывающихся в связи деятельностью организаций ТЭК и отдельных потребителей энергоресурсов и энергетических услуг, а также взаимодействие государственных структур с хозяйствующими субъектами различных форм собственности. Отвечающий таким требованиям ЭК РФ будет являться объединяющим, стержневым законодательным актом, устанавливающим правовой энергетический порядок Российской Федерации.
В этой связи отрадно констатировать, что в проекте Концепции Энергетической стратегии России на период до 2030 года, наряду с другими, Главными инструментами (механизмами) практической реализации целей и приоритетов энергетической политики страны на всех этапах являются: законодательная и нормативная база функционирования и развития энергетического сектора экономики страны и взаимоотношений в энергетической сфере, формирующая, в конечном счете, Энергетический кодекс Российской Федерации.
Предприниматель не желает учитывать дифференциацию правового регулирования, существующую в доктрине.. Ему необходимо комплексное правовое регулировании его бизнеса. Я очень хочу, чтобы была политическая воля нашего руководства на законодательном уровне урегулировать эти вопросы.
- Спасибо
[1] Традиционно в ГК РФ в качестве одного из отдельных видов договора купли-продажи рассматривается договор энергоснабжения - параграф 6 глава 30.
[2] «ТЭК России в XXI веке». V Всероссийский энергетический форум. Круглый стол «Российская энергетическая дипломатия и международное энергетическое сотрудничество». Электроinfo. Апрель 2007. С.21.
3 См.: Энергетическое право. 2008. № 1. Тематический выпуск журнала, посвященный научным исследованиям и преподаванию энергетического права в России и за рубежом.
4 М.К.Сулейменов. Нефтяное право Республики Казахстан; Ченцова О.И., Брайнина Н.В., Чумаченко Ю.Г. Энергетическое законодательство Республики Казахстан - общий обзор. «Энергетическое право». 2007. № 2; Ш.М.Исмаилов. Актуальные проблемы энергетического права в Таджикистане; С.Д.Комилов. Особенности использования гидроэнергетических ресурсов Центрально-Азиатского региона. Энергетика и право. Под ред.П.Г.Лахно. Вып.2. М., 2008 и др.
