Неимущественные
права участников ТОО:
вопросы осуществления и защиты
Климкин Сергей Иванович,
к.ю.н., профессор Каспийского университета,
г.н.с. Института законодательства и правовой информации РК,
арбитр КМА, Арбитражного центра НПП РК «Атамекен»
2. Следуя традиционной классификации отношений, регулируемых гражданским правом, предусмотренных пунктами 1, 2 ст. 1 ГК РК (Общая часть), права участников ТОО также можно разделить на имущественные и неимущественные.
Я умышленно упускаю слово «личные». Чуть ниже поясню, почему.
3. При этом замечу, что в ряде случаев провести категоричное разграничение между имущественными правами участников ТОО и их неимущественными правами представляется проблематичным.
Так, не вызывает сомнений отнесение к имущественным правам право участника на получение части имущества, оставшегося после ликвидации товарищества, на распоряжение долей в уставном капитале или право преимущественной покупки доли.
4. Менее отчетлива грань между правом участника на голосование в высшем органе ТОО по вопросу о распределении полученного товариществом чистого дохода и правом участника на получение части распределяемого чистого дохода товарищества.
Также непросто и с такими правами, как на получение информации или оспаривание решений органов ТОО, поскольку истребуемая информация или оспариваемое решение могут быть как непосредственно связаны, так и не связаны с имущественными вопросами. Например, участником могут оспариваться решение общего собрания об утверждении новой редакции устава или решение о принудительном выкупе его доли в уставном капитале.
В этой связи суд (арбитраж) рискуют столкнуться с проблемой определения цены иска.
5. Теперь к вопросу об использовании прилагательного «личные».
Дело в том, что обладателями неимущественных прав в ТОО могут быть не только физические, но и юридические лица, а также государство.
В этих случаях они (неимущественные права) утрачивают тот самый «личностный» характер, поскольку, как отмечают Г.А. Алиханова и М.К. Сулейменов, основными характерными чертами личных неимущественных прав являются, в том числе, их неразрывная связь с личностью гражданина, неотделимость от носителя этих благ /1/.
Но при этом, вероятно, осознавая узость такого подхода (ведь он, по сути, оставляет без внимания неимущественные права, связанные с имущественными), авторы делают оговорку: «На наш взгляд, в настоящее время надо четко разграничивать личные неимущественные права граждан и личные неимущественные права юридических лиц, т.к. такие характерные черты личных неимущественных прав граждан, как неотчуждаемость, отсутствие экономического (стоимостного) содержания и др., не присущи юридическим лицам» /2/.
6. Однако анализ прав участников ТОО, как и других юридических лиц, построенных по корпоративному принципу, показывает, что разделять такие права в зависимости от субъектного состава правоотношений вряд ли обоснованно, поскольку одни и те же права могут принадлежать различным категориям субъектов, включая государство в порядке, установленном Законом РК 1 марта 2011 г. № 413-IV «О государственном имуществе».
7. Российские коллеги постарались решить этот вопрос через расширение предмета гражданско-правового регулирования: гражданское законодательство <…> регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения) (пункт 1 ст. 2 ГК РФ).
Но при этом традиционное деление гражданских правоотношений на имущественные и личные неимущественные было сохранено.
8. Рассмотрим некоторые неимущественные права участников ТОО в том порядке, как они упоминаются в статье 11 Закона о ТОО, вновь отметив, что такая их классификация довольно относительна, поскольку некоторые из этих прав пересекаются, происходит их диффузия.
Так, при созыве общего собрания одновременно имеет место реализация участником права на управление товариществом, на получение информации и на возможное в последующем оспаривание решений общего собрания, поскольку, согласно нормативному постановлению Верховного Суда РК № 2 от 10 июля 2008 г., нарушение порядка созыва общего собрания участников и принятия на нем решений является безусловным основанием для отмены всех принятых на нем решений.
Право на участие в управлении делами товарищества в порядке, предусмотренном настоящим Законом и уставом товарищества.
9. Данное право детализируется целым рядом положений Закона о ТОО об общем собрании участников.
Так, из содержания статей 42, 45-49 Закона о ТОО можно выявить наличие у участников ТОО следующих прав:
- присутствовать на общем собрании,
- принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня,
- голосовать при принятии решений,
- требовать признания ничтожными положений устава и любых других документов, решений, ограничивающих указанные права участников товарищества,
- осуществлять указанные права лично или через представителя,
- самому выступать представителем другого участника (других участников),
- ограничить договором о доверительном управлении долей в уставном капитале товарищества право доверительного управляющего выступать его представителем в общем собрании,
- предусмотреть в уставе товарищества порядок определения количества голосов при голосовании в общем собрании без его привязки к размеру доли в уставном капитале,
- требовать от исполнительного органа товарищества созыва внеочередного общего собрания (при обладании в совокупности десятью и более процентами от общего количества голосов),
- самостоятельно созвать внеочередное общее собрание участников, если исполнительный орган, несмотря на требования участников, не созывает внеочередное общее собрание (при обладании в совокупности десятью и более процентами от общего количества голосов),
- на получение в установленном порядке полной и достоверной информации о созываемом общем собрании участников,
- вносить свои предложения по повестке дня общего собрания не позднее чем за десять дней до его открытия,
- включить определенные вопросы в повестку дня общего собрания не позднее чем за десять дней до его открытия (при обладании в совокупности пятью и более процентами от общего количества голосов),
- на получение соответствующей информации в случае внесения изменений в первоначальную повестку дня по предложению или требованию участников товарищества не позднее чем за семь дней до открытия собрания,
- на получения уведомления в случае принятия предложений о внесении изменений или дополнений в повестку дня общего собрания не позднее чем за семь дней до открытия общего собрания,
- на мотивированный ответ в случае отклонения предложений по внесению изменений или дополнений в повестку дня общего собрания не позднее чем за семь дней до открытия общего собрания,
- на обжалование решения об отказе во включении предложений в повестку дня общего собрания, если такой отказ и принятое по нему решение нарушают права и законные интересы заявителя,
- требовать от органа или лица, созывающего общее собрание, направить ему в письменном виде и не позднее чем за семь дней до открытия собрания проекты решений по всем вопросам повестки дня, копии документов, обсуждение которых включено в повестку дня, а также другие сведения, предусмотренные уставом товарищества либо документами, регулирующими внутреннюю деятельность товарищества,
- требовать предоставления для свободного ознакомления в помещении исполнительного органа товарищества проектов решений по всем вопросам повестки дня, копий документов, обсуждение которых включено в повестку дня, а также других сведений, предусмотренных уставом товарищества либо документами, регулирующими внутреннюю деятельность товарищества, а также финансовой отчетности и заключений по ним ревизионной комиссии (ревизора) и (или) отчета аудиторской организации за отчетный период с момента извещения о проведении общего собрания, но не менее чем за пятнадцать дней до открытия собрания,
- бесплатно снимать копии с представляемых для ознакомления документов,
- на предоставление для ознакомления в любое время финансовой отчетности и заключений по ним ревизионной комиссии (ревизора) и (или) отчета аудиторской организации за три предыдущих года,
- на выдачу удостоверенных выписок из указанных документов,
- требовать в любое время предоставления для ознакомления протоколов всех общих собраний и выдачи удостоверенных выписок из книги протоколов,
- требовать проведения тайного голосования при принятии решения общего собрания (при обладании не менее одной пятой от общего числа голосов),
- требовать проведения общего собрания участников заочным опросным путем посредством обмена письмами, факсимильными или электронными сообщениями либо с использованием иных средств связи, доступных всем участникам и обеспечивающих аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений (в случаях, предусмотренных уставом товарищества, и с прямо выраженного согласия участников товарищества, обладающих в совокупности более чем тремя четвертями от общего числа голосов),
- требовать созыва повторного общего собрания участников,
- голосовать при избрании председательствующего или секретаря общего собрания,
- быть избранным председательствующим или секретарем общего собрания и т.д.
10. Заканчивая рассмотрение данного подвопроса, не могу не отметить, что мне удалось, словно Эндрю Уайлсу с коллегами, доказавшему в 1994 г. теорему Ферма, понять магию цифр, содержащихся в Законе о ТОО, связанных со сроками проведения повторного общего собрания.
Так, согласно части первой п. 5 ст. 47 Закона о ТОО, в случае отсутствия кворума общее собрание участников товарищества с ограниченной ответственностью созывается повторно не позднее сорока пяти дней со дня первого созыва. При повторном созыве общего собрания должны быть соблюдены правила, установленные статьей 46 настоящего Закона. В свою очередь, в соответствии с положениями статьи 46 Закона о ТОО, о созыве общего собрания участники товарищества должны быть надлежаще уведомлены не позднее, чем за тридцать дней до дня его открытия.
При этом даже без использования калькулятора очевидно, что в отведенные сорок пять дней никак не могут быть «вмещены» сроки, составляющие «два раза по минимум тридцать дней» /3/.
11. Ситуация, схожая с той, что случилась в 1779 г. в Германии, когда барон фон Мюнхгаузен (Karl Friedrich Hieronymus Freiherr von Münchhausen) заявил об открытии им нового дня - 32 мая, поскольку за время существования его любимого города неучтенные три секунды в году сложились в целый день.
Узнав об этом, герцог обратился к своей свите с вопросом: «Куда он его предлагает вставить?». И, глядя в календарь, воскликнул: «Здесь же нет места!» /4/.
12. В случае же со сроками проведения повторного общего собрания положение оказалось вполне объяснимым и крайне показательным.
В редакции Закона о ТОО, действовавшей со дня его принятия и до внесения поправок Законом РК от 29 марта 2016 г. № 479-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам сокращения разрешительных документов и упрощения разрешительных процедур», предусмотренный статьей 46 Закона срок для уведомления участников составлял не менее пятнадцати дней.
Таким образом, «два раза по пятнадцать» с запасом «вмещались» в отведенные сорок пять дней.
Однако указанным Законом минимальный срок для уведомления участников был увеличен до тридцати дней, но при этом общий сорокапятидневный срок остался неизменным.
Это - просто «ляп» разработчиков, не исправленный до сих пор. Других объяснений нет.
Право на получение информации о деятельности товарищества.
13. Законом РК от 19 февраля 2007 г. № 230-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам защиты прав миноритарных инвесторов» часть первая п. 2 ст. 17 Закона о ТОО «Устав товарищества с ограниченной ответственностью» была дополнена подпунктом 7) следующего содержания: «7) порядок и сроки предоставления участникам товарищества и приобретателям долей информации о деятельности товарищества».
Также этим Законом пункт 2 ст. 43 Закона о ТОО «Компетенция общего собрания участников товарищества с ограниченной ответственностью дополнен подпунктом 12) следующего содержания: «12) утверждение порядка и сроков предоставления участникам товарищества и приобретателям долей информации о деятельности товарищества.».
14. Поправки по этому вопросу вносились и другими законами.
Так, Законом РК от 5 июля 2008 г. № 58-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам разрешения корпоративных споров» Закон о ТОО дополнен статьей 60-1 «Предоставление информации товариществом с ограниченной ответственностью».
Применительно к ТОО, согласно статье 23 ГПК, к корпоративным спорам относятся споры, стороной которых являются ТОО и (или) его участники, в том числе бывшие, связанные с
- созданием, реорганизацией и ликвидацией ТОО;
- принадлежностью долей участия в уставном капитале товарищества, установлением их обременений и реализацией вытекающих из них прав, в том числе признания сделок с ними недействительными, за исключением споров, возникающих в связи с разделом наследственного имущества или разделом общего имущества супругов, включающего в себя доли участия в уставном капитале товариществ;
- требованиями о возмещении убытков, причиненных товариществу действиями (бездействием) должностных лиц, участников и иных лиц;
- признанием недействительными сделок и (или) применением последствий недействительности таких сделок;
- назначением или избранием, прекращением, приостановлением полномочий и ответственностью лиц, входящих или входивших в состав органов управления товарищества, а также споры, возникающие из гражданских правоотношений между такими лицами и ТОО в связи с осуществлением, прекращением, приостановлением их полномочий;
- созывом и проведением общего собрания участников товарищества и принятыми на нем решениями;
- оспариванием решений, действий (бездействия) органов управления ТОО.
15. Законом РК от 25 марта 2011 г. № 421-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования гражданского законодательства» пункт 2 ст. 17 Закона о ТОО «Устав товарищества с ограниченной ответственностью» дополнен подпунктом 7-1) следующего содержания: «7-1) наименование средства массовой информации, используемого для публикации информации о деятельности товарищества;».
16. Последовательно вносились изменения и дополнения и в Закон о хозяйственных товариществах.
Так, Законом от 19 февраля 2007 г. № 230-III он был дополнен статьями 8-1 «Предоставление информации хозяйственным товариществом» и 8-2 «Документы о деятельности хозяйственного товарищества».
Согласно пункту 1 статьи 8-1 Закона о хозяйственных товарищества (в действующей редакции), хозяйственное товарищество обязано по требованию своих участников предоставлять информацию о деятельности товарищества, затрагивающую интересы его участников.
Информацией, затрагивающей интересы участников хозяйственного товарищества, признаются:
1) решения, принятые общим собранием участников товарищества, наблюдательного совета, исполнительного органа, ревизионной комиссии (ревизора) товарищества и информация об исполнении принятых решений;
2) получение товариществом займа в размере, составляющем двадцать пять и более процентов от размера собственного капитала товарищества;
3) совершение товариществом крупной сделки или совокупности взаимосвязанных между собой сделок, в результате которой (которых) приобретается или отчуждается имущество на сумму, составляющую двадцать пять и более процентов от размера собственного капитала товарищества;
4) получение товариществом лицензий на осуществление каких-либо видов деятельности и (или) совершение определенных действий, приостановление или прекращение их действий, а также лишение ранее полученных товариществом лицензий на осуществление каких-либо видов деятельности и (или) совершение определенных действий;
5) арест имущества товарищества;
6) наступление обстоятельств, носящих чрезвычайный характер, в результате которых было уничтожено имущество товарищества, балансовая стоимость которого составляла десять или более процентов от общего размера активов общества;
7) привлечение товарищества к административной ответственности и (или) его должностных лиц к уголовной или административной ответственности;
8) решение о принудительной реорганизации товарищества;
9) аудиторский отчет (при его наличии);
9-1) информация о возбуждении в суде дела по корпоративному спору;
10) иная информация, затрагивающая интересы участников товарищества, в соответствии с уставом товарищества.
17. В соответствии с пунктом 4 ст. 8-2 Закона о хозяйственных товариществах, по требованию участника хозяйственного товарищества товарищество обязано представить ему копии документов, предусмотренных настоящим Законом, в порядке, определенном уставом товарищества.
Перечень таких документов был охвачен двенадцатью позициями, но Законами РК от 19 марта 2010 г. № 258-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной статистики и налогообложения» и от 24 декабря 2012 г. № 60-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» из него были исключены, соответственно, статистическая карточка и свидетельство о государственной регистрации (перерегистрации) хозяйственного товарищества.
Право оспаривать в судебном порядке решения органов товарищества, нарушающие их права, предусмотренные настоящим Законом и (или) уставом товарищества.
18. Считать, что участники оказались наделенными данным правом, предусмотренным подпунктом 6) п. 1 ст. 11 Закона о ТОО, благодаря Закону РК 19 февраля 2007 г. № 230-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам защиты прав миноритарных инвесторов», неверно, поскольку такое право было изначально предусмотрено Законом о ТОО, и ему посвящена специальная, 50-я статья этого Закона «Оспаривание решений органов товарищества с ограниченной ответственностью».
Иное дело, что указанным Законом было изменено её неудачное название «Обжалование решений общего собрания участников товарищества с ограниченной ответственностью».
Хотя, опять же, по небрежности разработчиков термин «обжалование» сохранился в части второй п. 3 ст. 46 Закона о ТОО.
19. Тем не менее, действующая редакция статьи 50 Закона о ТОО также вызывает несколько вопросов.
Так, на наш взгляд, законодатель узко подошел к вопросу об оспаривании решений общего собрания, поскольку возможны ситуации, когда решение, наоборот, не было принято вследствие нарушения порядка проведения общего собрания и/или принятия на нем решений. В этой связи представляется, что указанные положения требуют расширительного толкования, и подлежат применению и в случае, когда участник голосовал «за» решение, но оно не было принято общим собранием.
20. Более того, возможно, следует подумать и об изменении самой постановки вопроса: требование участника и искомое решение суда (арбитража) должно заключаться в признании недействительным не решения общего собрания, а результатов голосования и, как следствие, - в их аннулировании.
Такой подход даст категоричный отрицательный ответ на возникающие на практике вопросы о возможности применения к таким ситуациям статьи 157 ГК РК. Она и сейчас не подлежит применению, поскольку спорное отношение возникает из специально не предусмотренного Кодексом, но вытекающего из подпункта 7) части второй ст. 7 ГК РК (вследствие иных действий граждан и юридических лиц) юридического факта - решения собрания.
Его особенность заключается в том, что решение собрания, с которым закон связывает гражданско-правовые последствия, порождает правовые последствия, на которые решение собрания направлено, для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании, а также для иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений /5/.
Иные неимущественные права участников ТОО.
21. Анализ Закона о ТОО позволяет выявить наличие у участников и иных неимущественных прав. Приведем лишь некоторые примеры (без указания на нумерацию структурных элементов норм):
- принять решение об использовании сокращенной формы фирменного наименования товарищества с ограниченной ответственностью и его эквивалентов на иностранных языках,
- принять решение о включении в фирменное наименование товарищества, создаваемого с иностранным участием, указания на государственную принадлежность его учредителей,
- принять решение о включении в учредительный договор и/или устав, помимо требуемых законодательством, и иных условий, в том числе предмет и цели деятельности и указание того из учредителей или то третье лицо, которому вносимое в качестве вклада в уставный капитал имущество должно быть передано в доверительное управление на период до и после создания товарищества,
- принять решение о представлении учредительного договора третьим лицам,
- предоставить представителю право подписать учредительный договор,
- принять решение о нотариальном удостоверении учредительного договора ТОО, относящегося к субъектам малого или среднего предпринимательства,
- получить от товарищества свидетельство, удостоверяющее участие в товариществе,
- требовать проведения проверки уставного капитала и его соотношения с собственным капиталом,
- требовать проведения за свой счет аудита финансовой отчетности товарищества и другие права.
___________
Сноски:
1. Объекты гражданских прав: Монография / Отв. ред. М.К. Сулейменов. - Алматы: НИИ частного права КазГЮУ, 2008. С. 399.
2. Там же.
3. См. подробнее: Климкин С.И. Новеллы в регулировании ОСУ товарищества с ограниченной ответственностью // Zakon. kz, 20 августа 2018 г. https://pravo.zakon.kz/4933372-novelly-v-regulirovanii-osu.html; то же: Климкин С.И. Гражданское право Республики Казахстан: зигзаги нормотворчества. - Алматы: Жеті Жарғы, 2019. С. 147-148.
4. Х/ф «Тот самый Мюнхгаузен» (реж. М. Захаров, автор сцен. Г. Горин, Мосфильм, 1979; исполнители ролей: О.И. Янковский, Л.С. Броневой).
5. Подробнее об этом: Климкин С.И. Оспаривание решений органов товарищества с ограниченной ответственностью // Zakon.kz, 14 января 2019 г. https://pravo.zakon.kz/4953741-osparivanie-resheniy-organov.html
