Комментарий к Гражданскому кодексу РК /С. Климкин/
Zakon.kz
С. Климкин, к.ю.н., профессор КОУ
Статья 83. Обращение взыскания на долю участника в товариществе с ограниченной ответственностью
При недостаточности имущества участника товарищества с ограниченной ответственностью для покрытия личных долгов кредиторы могут потребовать в установленном порядке выделения доли участника-должника.
1. Подробнее механизм выделения доли участника по его личным обязательствам регламентирован ст. 37 Закона о ТОО.
При этом представляется, что механизм обращения взыскания на долю (ее часть) регламентирован названной статьей Закона внутренне противоречиво, что способно вызывать серьезные проблемы с его реализацией на практике.
2. Так, п. 1 ст. 37 Закона о ТОО устанавливает, что кредиторы участника ТОО вправе потребовать обращения взыскания на его долю (часть доли) в принудительном порядке на основании решения суда.
Комментарий к Гражданскому кодексу РК
(Продолжение. Начало в №№ 1, 2, 3, 4, 5 за 2012 г.)
С. Климкин,
к.ю.н., профессор КОУ
Статья 83. Обращение взыскания на долю участника в товариществе с ограниченной ответственностью
При недостаточности имущества участника товарищества с ограниченной ответственностью для покрытия личных долгов кредиторы могут потребовать в установленном порядке выделения доли участника-должника.
1. Подробнее механизм выделения доли участника по его личным обязательствам регламентирован ст. 37 Закона о ТОО.
При этом представляется, что механизм обращения взыскания на долю (ее часть) регламентирован названной статьей Закона внутренне противоречиво, что способно вызывать серьезные проблемы с его реализацией на практике.
2. Так, п. 1 ст. 37 Закона о ТОО устанавливает, что кредиторы участника ТОО вправе потребовать обращения взыскания на его долю (часть доли) в принудительном порядке на основании решения суда.
Однако п. 2 данной статьи Закона, раскрывая механизм реализации этого права кредиторов, говорит о заявлении кредиторами товариществу требования о принудительном выкупе доли и погашении долга из вырученных сумм. Выкуп осуществляется товариществом или его участниками по цене, определяемой сторонами, при согласии на это участника, чья доля выкупается.
Очевидно, что в данной ситуации Закон о ТОО имеет в виду соглашение (договор) между кредитором (-ами) участника и товариществом или его участниками, выкупающими долю участника-должника. При этом Закон требует согласия самого участника-должника. Таким образом, при отсутствии спора между сторонами данной сделки никакого судебного решения не требуется.
3. Такое же несоответствие п. 1 ст. 37 Закона о ТОО наблюдается и в отношении п. 3 этой статьи: при согласии ТОО и участника, на долю которого обращается взыскание, такая доля (часть доли) может быть продана третьему лицу.
Опять же, вопрос разрешается без обращения в суд.
4. Лишь в том случае, если в течение трех месяцев со дня заявления требования кредитора товарищество или его участники, или третьи лица не выкупят долю (ее часть) и не произведут удовлетворение требования, кредитор вправе потребовать продажи доли (ее части) с публичных торгов в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством.
5. Если по требованию кредитора участника его доля (часть доли) в уставном капитале товарищества выкупается самим ТОО, размер его уставного капитала соответственно уменьшается. Данное обстоятельство влечет необходимость проведения требуемых законодательством мероприятий (регистрация в установленном порядке уменьшения уставного капитала, внесение другими участниками ТОО дополнительных вкладов в уставный капитал либо продажа доли третьим лицам).
6. Поскольку в этом случае само ТОО выплачивает кредитору участника стоимость доли участника в уставном капитале, данное обстоятельство представляет собой исключение из правила о том, что товарищество не отвечает по обязательствам своих участников (часть вторая п. 3 ст. 2 Закона о ТОО).
7. Иная ситуация складывается, если доля участника (ее часть), на которую обращается взыскание, находится в залоге.
В таком случае обращение взыскания на нее производится по правилам, предусмотренным ст. ст. 319-321 ГК.
Статья 84. Основные положения о товариществе с дополнительной ответственностью
1. Товариществом с дополнительной ответственностью признается товарищество, участники которого отвечают по его обязательствам своими вкладами в уставный капитал, а при недостаточности этих сумм дополнительно принадлежащим им имуществом в размере, кратном внесенным ими вкладам.
2. Предельный размер ответственности участников предусматривается в уставе.
При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам товарищества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами.
3. К товариществу с дополнительной ответственностью применяются правила настоящего Кодекса о товариществе с ограниченной ответственностью, поскольку иное не предусмотрено настоящей статьей.
1. Особенности правового положения товарищества с дополнительной ответственностью следующие:
- правовое положение ТОО и ТДО определяются одним законодательным актом и нормативным постановлением Верховного Суда РК № 2 от 10 июля 2008 г.;
- его правовое положение очень схоже с правовым положением товарищества с ограниченной ответственностью.
2. Товарищество с дополнительной ответственностью является крайне редкой организационно-правовой формой коммерческих организаций в РК. Законодательством многих стран такая форма товарищества (общества) вообще не используется. Более того, поскольку предельный размер рисков участников ТДО ограничивается суммой, кратной вкладам в уставный капитал, то ТДО следует рассматривать как разновидность товариществ с ограниченной ответственностью.
3. Из текста комментируемой статьи следуют несколько выводов:
i) законодатель предлагает не вполне корректное определение ТДО. Товарищество отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, а не внесенными участниками вкладами. Поэтому точнее говорить о дополнительной ответственности участников в случае недостаточности имущества у товарищества;
ii) предельный размер своей дополнительной (субсидиарной) ответственности участники вправе определить для себя сами в уставе товарищества;
iii) Закон о ТОО оставил без внимания вопрос о минимальном размере дополнительной ответственности участников при недостаточности имущества у товарищества. В этом его отличие от ранее действовавшего в соответствующей части Закона о хозяйственных товариществах, п. 2 ст. 53 которого устанавливал, что дополнительная ответственность участников ТДО не может быть меньше кратной двум их вкладов в уставный капитал.
4. Практика сталкивается с определенными сложностями при толковании выражения «в размере, кратном внесенным ими вкладам».
Слово «кратный» означает «делящийся без остатка на какое-нибудь число». Таким образом, размер дополнительной ответственности участников, определенный в уставе, должен всегда составлять число целое, а минимальный ее размер не может быть менее единицы, то есть одного вклада в уставный капитал.
5. В Законе о ТОО отсутствует специальная норма о минимальном размере уставного капитала ТДО.
Поскольку к ТДО применяются правила о товариществе с ограниченной ответственностью, этот размер, по общему правилу, составляет 100 месячных расчетных показателей (см. комментарий к ст. 78 ГК).
6. При распределении ответственности участника в случае его банкротства между остальными участниками товарищества точнее говорить не о вкладах, а о долях участников ТДО, поскольку согласно п. 1 ст. 28 и п. 6 ст. 23 Закона о ТОО размер долей участников необязательно зависит от размеров их вкладов в уставный капитал.
Ситуацию с привлечением участников к дополнительной ответственности при банкротстве одного из них рассмотрим на примере.
Так, при дополнительной ответственности участников, кратной двум вкладам, доли трех участников ТДО с уставным капиталом 300 000 тенге определены следующим образом:
1 участник - 20% (при вкладе 60 000 тенге);
2 участник - 30% (при вкладе 90 000 тенге);
3 участник - 50% (при вкладе 150 000 тенге).
Первый участник признан банкротом и, соответственно, не может исполнить лежащую на нем субсидиарную ответственность в двукратном размере своего вклада.
Пропорции долей оставшихся участников определяются отношением не к уставному капиталу, а друг к другу, и составляют 0,375 (30% : 80%) и 0,625 (50% : 80%).
В таком случае дополнительная ответственность участника-банкрота возлагается на других участников следующим образом:
на 2-го участника: (60 000 тенге х 2) х 0,375 = 45 000 тенге;
на 3-го участника: (60 000 тенге х 2) х 0,625 = 75 000 тенге.
7. Учредительными документами товарищества с дополнительной ответственностью может быть установлен иной порядок распределения дополнительной ответственности между участниками при банкротстве одного из них.
