Поделиться статьей:

21:14, 24 октября 2013

К вопросу о понятии и видах корпораций в Республике Казахстан и за рубежом /Е. Хамидуллина/

zakon.kz, фото - Новости Zakon.kz от 24.10.2013 21:14

Фото: zakon.kz

Е. Хамидуллина, магистрант юридического факультета Казахского национального университета им. аль-Фараби, помощник юриста ТОО «Юридическая фирма «AEQUITAS»

Для понимания особенностей корпоративного права очень важным представляется вопрос определения юридического термина «корпорация», понимание специфических свойств и признаков данного вида юридического лица. В науке гражданского права существует большое количество мнений ученых в отношении понятия «корпорации». Данный термин в Казахстане стал употребляться сравнительно недавно, поскольку «корпорации» в качестве правовой категории больше известны в англосаксонской системе права. Поэтому считаем целесообразным обратиться к истории вопроса для того, чтобы проанализировать и осмыслить этапы зарождения корпорации как юридического лица, а также понять сущность самого понятия «корпорация».

К вопросу о понятии и видах корпораций в Республике Казахстан и за рубежом

Первое упоминание рассматриваемого термина приводится в римском частном праве. Корпорация (от позднелатинского corporatio) означало «общество, союз, замкнутую группу лиц, объединенных общностью профессиональных или сословных интересов». В римском праве это понятие носило скорее социальный, чем привычный в современном понимании экономический характер. При этом употребление термина «corporatio» в римских источниках права встречается крайне редко, а вот производное от него понятие - «corporati», обозначающее чаще всего членов союза и различных обществ, упоминается достаточно часто /1/.

В законах XII таблиц содержалось положение, разрешающее образование частных корпораций религиозного характера (collegiasodalicia) при условии, что они не нарушали норм публичного права. В период республики разрешалось свободное создание новых корпораций при условии, что их устав не противоречил законам, но в период империи создание новых корпораций было затруднено, и для этого требовалось специальное решение сената. Дела корпорации вели лица, избираемые её членами. Собственность корпорации при её ликвидации делилась между составом участников на момент ликвидации. Для того чтобы считаться образовавшимся, объединение-корпорация должно было насчитывать не менее трех членов - полноправных римских граждан /2/.

В том, что касалось внутренней организации, корпорация могла иметь свой особый устав - статут, но это было необязательным. Необходимыми правовыми элементами были: наличие имущества корпорации, кассы (или казны) и доверенного лица, действующего от имени корпорации. Высшим органом считалось общее собрание всех членов объединения, на котором решения принимались простым большинством голосов /3/.

Однако в I в. до н. э. император Август поручил издание специального закона о коллегиях (lexjuliadecollegus), в связи с чем была введена разрешительная система учреждения корпораций - все корпорации (кроме религиозных и некоторых привилегированных, например похоронных товариществ) могли осуществлять свою деятельность только с получения предварительного разрешения сената и санкции императора.

Корпорация должна была обладать имуществом, отдельным от имущества своих членов, и ее члены не могли иметь каких-либо претензий на это имущество. Вместе с тем корпорация не отвечала по общему принципу по обязательствам или за правонарушения своих членов. Признание полной имущественной обособленности юридического лица от прав своих учредителей составляло существенную особенность корпоративного образования в понимании римского права. Корпорация не обладала дееспособностью в современном понимании данного слова. Для совершения любых действий, необходим был законный представитель, который имел право выступать от имени корпорации, предъявлять иски, совершать сделки, причем во всех этих случаях его положение и права были наравне и идентичны с правами частного лица.

Прекращение деятельности корпорации могло быть реализовано на основании следующих факторов:

1) выбытие членов корпорации;

2) запрет на осуществление деятельности корпорации, который мог быть наложен государством или судом;

3) истечение срока, либо выполнение поставленных целей, которые предусматривались при образовании корпорации;

4) путем принятия решения членов о прекращении деятельности корпорации, принятым единогласно или большинством голосов членов корпорации. При этом юридическая судьба имущества и обязательств (если таковые имелись) корпорации римским правом отрегулированы не были /4/.

По-настоящему большие и влиятельные корпорации появились значительно позднее. Первой транснациональной корпорацией была Британская Ост-Индская компания, основанная в 1600 году. Голландская Ост-Индская компания, основанная двумя годами позднее, была первой акционерной компанией и самой крупной из ранних международных компаний. Кроме того, последняя, вероятно, была первой в мире транснациональной мегакорпорацией, обладая квазигосударственными полномочиями, она имела возможность вести войну, участвовать в политических спорах, чеканить монету и создавать колонии /5/.

В современном мире научной литературы существует более сотни разнообразных трактовок понятия «корпорация».

Согласно Business Law Dictionary под корпорацией понимается «правовая структура, одобренная на государственном уровне, которая позволяет предприятию организовать отдельное юридическое лицо из числа его владельцев - в качестве юридического лица. В таком качестве, корпорация может заключать договоры, выступать в качестве истца и/или ответчика, выпускать акции для привлечения капитала, а также осуществлять другие действия, связанные с осуществлением деловой деятельности. Личная ответственность владельцев корпорации (т.е. акционеров) на законном уровне отделена от ответственности и долгов корпорации (последние ограничены ее активами). Деловая корпорация обычно создается в качестве предприятия, направленного на получение прибыли» /6/.

Толковый юридический словарь Баскаковой М.А. дает нам следующее определение: «корпорация - это совокупность лиц, объединившихся для достижения какой-либо цели и образующих самостоятельный субъект права - юридическое лицо. Корпорация представляет собой широко распространенную в развитых странах форму организации предпринимательской деятельности, предусматривающую долевую собственность участников и осуществление функций управления профессиональными управляющими, работающими по найму» /7/.

Исходя из вышеперечисленных определений, можно сделать вывод о том, что согласно Business Law Dictionary корпорация может быть организована только в качестве акционерного общества, поскольку только организационно-правовая форма акционерного общества допускает возможность выпуска акций. Второе же определение, указанное в Толковом юридическом словаре, напротив, четко не оговаривает признаки юридического лица, его организационно-правовую форму, позволяющую идентифицировать особый статус и специфические признаки «корпораций» среди других юридических лиц.

Изучением юридической природы корпораций и корпоративных правоотношений в Республике Казахстан в разное время занимались многие видные ученые-юристы, среди которых особо следует выделить труды Басина Ю.Г., Сулейменова М.К., Карагусова Ф.С., а также Климкина С.И. И все же в Казахстане научные труды, посвященные данной теме можно пересчитать по пальцам.

В 2011 году вышла в свет работа Карагусова Ф.С. «Основы корпоративного права и корпоративное законодательство Республики Казахстан». В работе исследуются такие вопросы как понятие корпоративного права и корпоративных правоотношений, правовой статус акционерного общества, отдельные аспекты защиты прав акционеров и так далее. Кроме всего прочего, Карагусов Ф.С. приводит определение понятия «корпорация», которое сводится к следующему: «В узком смысле под корпорацией понимается такая форма объединения капитала, как акционерное общество». При этом он приводит следующие особенности правового статуса корпораций:

1) корпорация учреждается и действует в сфере имущественного оборота, имея основной целью своей деятельности получение прибыли в результате использования капитала, привлеченного ею, прежде всего, за счет выпуска и размещения акций;

2) корпорация является формой ведения крупного предпринимательства;

3) корпорация как юридическое лицо организуется в форме акционерного общества, со всеми вытекающими последствиями, а именно, выпуск акций, неограниченный круг участников (акционеров) и т.д. /8/.

Климкин С.И., отстаивая иную позицию в своей статье, размещенной на информационном портале - www.zakon.kz /9/, пишет, что за последние годы правовое положение товариществ с ограниченной ответственностью как самой популярной формы ведения предпринимательской деятельности в Республике Казахстан максимально приблизилось к правовому положению акционерных обществ. В поддержку своих доводов Климкин С.И. отмечает, что товарищество с ограниченной ответственностью также может использоваться для ведения крупного предпринимательства. Таким образом, автор приходит к выводу, что ТОО являются равноправными с акционерными обществами субъектами корпоративного права.

Для проверки правильности позиции Климкина С.И. мы решили собрать и проанализировать на портале «электронного правительства» Республики Казахстан всю имеющуюся информацию в отношении юридических лиц, в наименовании которых так или иначе присутствует слово «корпорация». По состоянию на 3 мая 2013 года на портале зарегистрировано 116 таких юридических лиц, среди которых 52 юридических лица являются товариществами с ограниченной ответственностью, 27 - акционерными обществами, 33 - филиалами и представительствами. При этом такие крупные компании, как ведущая строительная компания Казахстана «Корпорация Базис-А», ТОО IGS Corporation, ТОО «Корпорация Казахмыс» - компании, работающие в сфере нефтегазовой промышленности Казахстана созданы в форме товарищества с ограниченной ответственностью. Таким образом, мы не видим какого-либо юридического или практического запрета в использовании формы ТОО в качестве субъекта корпоративного права.

Басин Ю.Г. еще 2000 году в своих трудах указывал, что «под корпорациями следует понимать акционерное общество либо товарищество (общество) с ограниченной ответственностью, а корпоративным объединением различного рода - группы согласованно действующих корпораций, независимо от правового основания таких объединений. Считаем важным также привести определение «корпорации», выдвинутое Басиным Ю.Г.: «Корпорации признаются юридическими лицами, основными признаками которых служат обладание обособленным имуществом, участие во всех гражданских и торговых правоотношениях от своего имени и самостоятельная юридическая ответственность по своим коммерческим обязательствам» /10/. Как видно из приведенного выше определения, Басин Ю.Г. не выделяет какие-то особенные признаки корпораций, кроме тех, которые указаны в отношении всех юридических лиц согласно статьи 33 Гражданского кодекса Республики Казахстан, которые включают в себя:

а) имущественную обособленность;

б) самостоятельную имущественную ответственность;

в) выступление в гражданском обороте от своего имени;

г) способность выступать истцом или ответчиком в суде;

д) наличие самостоятельного баланса или сметы;

е) наличие печати со своим наименованием /11/.

На данном этапе своего развития казахстанское право не предусматривает такого вида или организационной формы юридического лица, как корпорация, но оперирует такими понятиями, как акционерное общество, товарищество с ограниченной ответственностью, последнее из которых является наиболее распространенной организационно-правовой формой на сегодняшний день. Термин «корпорация» в современном международном частном праве рассматривается как собирательное понятие, под которым понимаются предпринимательские объединения капитала, имеющие различные организационно-правовые формы /12/. На практике в наши дни понятие «корпорация» чаще используется для нестандартного включения в фирменное наименование компаний, нежели для привязки к какому-то определенному типу субъектов гражданского права. Данная ситуация часто вводит в заблуждение простых людей, которые воспринимают компанию, в наименовании которой имеется слово «корпорация» как нечто важное, солидное и надежное, хотя в действительности компания может быть субъектом малого бизнеса и умело пиарить себя при помощи подобного фирменного наименования.

Исходя из всего вышесказанного, считаем целесообразным закрепление на законодательном уровне понятия «корпорация». В связи с этим предлагаем на обсуждение следующее определение: «Под корпорацией понимается коммерческое юридическое лицо, организованное в форме акционерного общества либо товарищества с ограниченной ответственностью, созданное для ведения крупного предпринимательства». Следовательно, корпорациями должны признаваться именно субъекты крупного бизнеса, деятельность которых направлена на получение прибыли. Хотя, в некоторых источниках, на наш взгляд, ошибочно указывается, что корпорации могут организовываться и в некоммерческих целях. Приведенное определение, конечно же, условное, и требует доработки с учетом мнения ученых-юристов, занимающихся проблемами корпоративного права в Республике Казахстан.

Разобравшись с определением корпорации, мы бы хотели остановиться на видах и особенностях некоторых корпораций в Республике Казахстан и за рубежом.

На основе анализа информации о видах корпораций в Республике Казахстан, а также законодательства, закрепляющего правовой статус отдельных корпораций предлагаем следующую классификацию корпораций, характерную для нашей страны:

1) обычные корпорации;

2) транснациональные корпорации;

3) социально-предпринимательские корпорации.

Для определения обычной корпорации в данном контексте предлагаем использовать указанное нами выше определение с добавление того, что обычная корпорация представляет собой коммерческое юридическое лицо, организованное в форме акционерного общества либо товарищества с ограниченной ответственностью, созданное для ведения крупного предпринимательства на территории Республики Казахстан.

Под трансграничными корпорациями (ТНК) в соответствии с международным законодательством понимается юридическое лицо (совокупность юридических лиц):

имеющее в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество на территориях двух и более государств;

образованное юридическими лицами двух и более государств;

зарегистрированное в качестве корпорации в соответствии с Конвенцией «О трансграничных корпорациях» (далее - «Конвенция») /13/.

Государствами - участниками Конвенции являются 12 стран СНГ, а именно, Казахстан, Россия, Армения, Беларусь, Украина, Молдова, Таджикистан, Грузия, Киргизия, Туркменистан, Азербайджан и Узбекистан.

Согласно Конвенции понятие «транснациональная корпорация» включает в себя различные транснациональные структуры, в том числе финансово-промышленные группы, компании, концерны, холдинги, совместные предприятия, акционерные общества с иностранным участие и т.п. Примером ТНК в Казахстане может случить акционерное общество «Транснациональная компания «Казхром».

Правовой режим ТНК предполагает деловую активность, осуществляемую в различных странах посредством образования в них филиалов и дочерних компаний. Эти компании имеют относительно самостоятельные службы производства и сбыта готовой продукции, научно-исследовательских разработок, услуг потребителям и др. В целом они составляют единый крупный производственный комплекс с правом собственности над акционерным капиталом только представителей страны-учредителя. В то же время филиалы и дочерние компании могут быть смешанными предприятиями с преимущественно национальным участием страны базирования.

Отличительными чертами ТНК являются: (i) огромные масштабы собственности и хозяйственной деятельности; (ii) высокая степень транснационализации производства и капитала в результате роста зарубежной производственной деятельности; (iii) особый характер социально-экономических отношений внутри ТНК; (iv) превращение подавляющего большинства ТНК в многоотраслевые концерны /14/.

Под социально-предпринимательской корпорацией (СПК) понимается юридическое лицо в форме акционерного общества, созданное по решению Правительства Республики Казахстан /15/. Данный вид корпораций в Казахстане появился сравнительно недавно, хотя впервые о них было упомянуто в Послании Президента Республики Казахстан Назарбаева Н.А. «Стратегия вхождения Казахстана в число 50-ти наиболее конкурентоспособных стран мира» в 2006 году. При создании СПК в Казахстане использован опыт США «региональные корпорации экономического развития (ЕDS - Региональная корпорация экономического развития)», Западной Европы, в частности, Великобритании и Дании - «социальные предприятия». Например, в США существует «Акт об общественных работах и экономическом развитии от 1965 года», в Англии «Акт об Агентствах экономического развития от 1998 года».

Американская модель Корпораций экономического развития (КЭР) - это организация, которая оказывает посредническую помощь частному бизнесу в вопросах взаимодействия с государством. Основной задачей КЭР является сокращение бюрократического процесса, оказание помощи в получении дотации, грантов, налоговых льгот и других привилегий. Гранты, дотации выделяемые частному бизнесу государством, другими организациями, первоначально передаются в Корпорации экономического развития, которые осуществляют их распределение в соответствии с установленными требованиями получателям этих средств и льгот.

Социальное предпринимательство в европейских странах - это бизнес, основной задачей которого является содействие решению проблем социального развития, доходы которого идут в первую очередь на реализацию этих задач, а не на максимизацию прибыли. Эти организации оказывают помощь малоимущим, создают рабочие места для инвалидов или безработных, содействуют малому бизнесу, проводят различные тренинги /16/. Однако подобные организации в этих странах создаются по инициативе групп бизнес-лидеров, причём с небольшой долей участия государства, а в казахстанских СПК доля государства весома.

Основной функцией казахстанских СПК, возложенной на неё Правительством, является участие в социальных, инновационных проектах, а также в производственной деятельности региона, в котором она создана. При каждой СПК, создаётся Региональный социальный фонд, который рассматривает и участвует в разработке и реализации социальных проектов развития региона; содействует привлечению финансовой и технической помощи со стороны физических и юридических лиц с целью экономико-социального развития региона; финансирует деятельность по реализации социального проекта /17/.

В соответствии с постановлением Правительства РК «Об утверждении перечня национальных управляющих холдингов, национальных холдингов, национальных компаний» в настоящее время действуют 16 СПК в 14 областях Республики Казахстан /18/.

В мире существует множество иных видов корпораций. По англосаксонскому праву корпорации могут быть частными закрытыми (private) и публичными открытыми (public). По праву США корпорации рассматриваются в широком смысле, включающим различные виды юридических лиц. Различают корпорации, имеющие целью извлечения прибыли (предпринимательские корпорации) и не имеющие цели извлечения прибили (непредпринимательские корпорации). Основную роль играют корпорации первого вида. Корпорации в США могут создаваться только в форме общества с ограниченной ответственностью, где все акционеры юридически и в налоговых целях отличны от самой корпорации и ограниченны в ответственности по долгам корпорации только в пределах своей доли в уставном капитале предприятия.

Классификация корпораций США выглядит следующим образом.

По направленности деятельности выделяют:

1) публичные корпорации (в Великобритании они носят название «государственные»), к которым относятся, например, муниципалитеты;

2) квазипубличные (квазигосударственные), действующие как частные, но при определенной государственной поддержке;

3) предпринимательские (частные), создаваемые с целью получения прибыли;

4) непредпринимательские корпорации (к ним относятся, например, правительственные, городские, муниципальные, политические объединения, а также благотворительные, религиозные, просветительские и другие подобные институты).

По своему правовому положению американская предпринимательская корпорация похожа на акционерное общество стран континентального права /19/.

Исходя из специфики налогообложения, все корпорации подразделяются в США на два вида - C Corporation и S (Small) Corporation. При этом по умолчанию все американские корпорации в США регистрируются как C Corporations.

C Corporation вправе иметь неограниченное число акционеров - резидентов и нерезидентов США (физических и юридических лиц), если только корпорация не оказывает профессиональные услуги, не является благотворительной организацией или не вовлечена в трастовую деятельность, связанную с инвестициями в недвижимость. C Corporation может выпускать акции различных видов, а в некоторых штатах разрешён выпуск акций на предъявителя. Прибыль C Corporation, как правило, подлежит двойному налогообложению - на прибыль самого предприятия и на дивиденды, распределяемые акционерам, если C Corporation решает распределить дивиденды.

S Corporation вправе иметь не более 75 акционеров, которые могут быть только физическими лицами - резидентами США. S Corporation может иметь акционеров - юридических лиц, если корпорация вовлечена в трастовую деятельность, связанную с инвестициями в недвижимость. S Corporation может выпускать только именные акции. Прибыль S Corporation не подлежит налогообложению на корпоративном уровне, так как налоговым статусом этой корпорации предусматривается, что вся прибыль корпорации распределяется акционерам, и только сами акционеры S Corporation подлежат налогообложению в США /20/.

К примеру, в России законодательно закреплена возможность существования государственных корпораций в форме некоммерческих организаций, которые создаются на основании федерального закона /21/. Отдельные ученые выделяют многонациональные корпорации, под которыми понимаются международные корпорации, объединяющие национальные компании ряда государств на производственной и научно-технической основе, или глобальные корпорации, представляющие собой крупные и крупнейшие финансово-производственные, научно-технологические, торгово-сервисные объединения /22/.

Таким образом, можно сделать вывод, о том, что в разных странах в зависимости от правовой системы, истории развития как самой страны, так и корпоративных отношений, а также иных объективных факторов существуют разные подходы к определению понятия и видов корпораций. И, подводя итог всему вышесказанному, хотим отметить, что в Казахстане с каждым днем все больше приобретает актуальность вопрос законодательного закрепления таких понятий, как «корпорация», «корпоративные отношения». Мы считаем, что создание стройной и внутренне непротиворечивой системы корпоративного законодательства, совершенствование отдельных его положений позволит получить позитивные результаты в виде дальнейшего роста и развития предпринимательской деятельности, уменьшения количества корпоративных споров и привлечения большего количества инвестиций в Республику Казахстан.

Литература

1. Баженов С.В. Исторические корни понятия «корпорация» в правовой сфере Древнего Рима. Журнал «Современные проблемы науки и образования». 2008, № 6.

2. Лемешко В.М. Римское право. Учебный курс (учебно-методический комплекс). Юридические лица. https://www.e-college.ru/xbooks/xbook027/book/index/index.html?go=part-007*page.htm.

3. Кузнецов А.В., Алексеев В.И. Римское право: учебник. https://any-book.org/download/76031.html.

4. Романовская В.Б., Курзенин Э.Б. Основы римского частного права: учебник. М.: 2000. С. 30.

5. См.: www.wikipedia.org - Транснациональная компания (корпорация).

6. Business Law Dictionary: corporation. https://intermingling.ru/books/socrates_business_law_dictionary.pdf (перевод с английского языка).

7. Баскакова М.А. Толковый юридический словарь: право и бизнес (русско-английский, англо-русский). - 8-е изд., перераб. и доп. М.: Финансы и статистика, 2000. 704 с.

8. Карагусов Ф.С. Основы корпоративного права и корпоративное законодательство Республики Казахстан. Издание второе дополненное./ Карагусов Ф.С. Алматы: Издательство «Бастау», 2001. с. 11-19.

9. Климкин С.И. Корпорации и корпоративное право в Казахстане: что включают в себя эти понятия.- https://www.zakon.kz/4446301-korporacii-i-korporativnoe-pravo-v.html.

10. Басин Ю.Г. Избранные труды по гражданскому праву. СПб.: Издательство «Юридический центр Пресс», 2003. С. 155.

11. Гражданский Кодекс Республики Казахстан (Общая часть) с изменениями и дополнениями по состоянию на 26 декабря 2012 года. ИС «ПАРАГРАФ».

12. Концепция развития корпоративного законодательства Республики Казахстан. ИС «ПАРАГРАФ».

13. Конвенция «О транснациональных корпорациях» от 06 марта 1998 года. ИС «ПАРАГРАФ».

14. Казаков И.А. Транснациональные корпорации и элементы регулирования в мировом экономическом пространстве. Вестник Московского университета. Сер. 6, Экономика. 2000. С. 71.

15. Указ Президента Республики Казахстан «О мерах по созданию и обеспечению деятельности социально-предпринимательских корпораций (с изменениями от 20.07.2008 г.). Закон Республики Казахстан «О социально-предпринимательских корпорациях», Астана, январь 2008 г. ИС «ПАРАГРАФ».

16. О зарубежном опыте функционирования социально-предпринимательских корпораций. https://www.iimp.kz/Lists/articles/DispForm.aspx?ID=957.

17. Концепция развития социально-предпринимательских корпораций. Астана, 2012 г. https://minplan.gov.kz/economyabout/8980/45828/.

18. Постановление Правительства Республики Казахстан от 6 апреля 2011 № 376 «Об утверждении перечня национальных управляющих холдингов, национальных холдингов, национальных компаний». - ИС «ПАРАГРАФ».

19. Баскакова М.А. Толковый юридический словарь: право и бизнес (русско-английский, англо-русский). 8-е изд., перераб. и доп. М.: Финансы и статистика, 2000. 704 с.

20. Корпоративное право. https://www.harrismoure.com/ru/сферы-деятельности/корпоративное-право.

21. Федеральный закон Российской Федерации от 1 декабря 2007 г. № 317-ФЗ «О Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом». https://base.garant.ru/12157441/.

22. Международные корпорации как субъект международных экономических отношений. https://www.rus-lib.ru/book/30/eb/46/212-227.html.