Особенности трудовых отношений с руководителем организации (по состоянию на 2016 год) (М. Колесникова, О. Сериков, Д. Жорокпаева)
Фото: zakon.kz
М. Колесникова,
О. Сериков,
Юридическая фирма GRATA
Д. Жорокпаева, специалист по кадровым вопросам
См.редакцию за 2010 г.
ОСОБЕННОСТИ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ С РУКОВОДИТЕЛЕМ ОРГАНИЗАЦИИ
(по состоянию на 2016 год)
Руководитель организации обладает многочисленными дополнительными (специальными) признаками стороны трудового договора. Это обусловлено особым, двойственным положением руководителя исполнительного органа юридического лица. Представляя работодателя в трудовом договоре с наемным работником, реализуя функции по приему и увольнению работников, руководитель организации вместе с тем сам является наемным работником, работающим по трудовому договору, заключаемому с собственником имущества организации или с иным уполномоченным лицом.
Статья 140 новой редакции Трудового Кодекса РК от 23.11.2015 года (далее - ТК РК) посвящена рассматриваемой категории работников, что свидетельствует о повышенном внимании законодателя к регулированию правового положения руководителей организаций. Однако на практике продолжает возникать большое количество сложных ситуаций, связанных с толкованием норм трудового законодательства либо пробелами в регулировании особенностей правового положения данной категории работников.
Согласно статьи 21 ТК РК Трудовые отношения с руководителем исполнительного органа юридического лица осуществляются в соответствии с настоящим Кодексом, законами Республики Казахстан, учредительными документами и трудовым договором.
Хотя будет также справедливо отметить, что в отношении руководителей организаций на практике действует большое количество дифференцирующих норм. Основным требованием к такому работнику является способность к управленческой деятельности. В ряде случаев законодательство предусматривает наличие профессионального образования и опыта работы, устанавливает предельный возраст для занятия должности руководителя. В связи с тем, что руководитель организации является специфическим работником, в обязанности которого входит распоряжение имуществом организации, а также совершение иных управленческих действий, для претендующих на эту должность могут устанавливаться другие ограничения (дисквалификация за совершение административного правонарушения, уголовного преступления, т.е. лишение права заниматься определенной профессиональной и иной деятельностью).
Работодателем в трудовом договоре с руководителем организации является собственник имущества юридического лица, трудовой договор с ним заключается собственником имущества или уполномоченным им лицом (органом) либо уполномоченным органом юридического лица или уполномоченным им лицом на срок и в порядке, которые установлены законами Республики Казахстан, учредительными документами или соглашением сторон (статья 30 ТК РК).
Согласно требованиям ТК РК, а также правоприменительной практике, трудовые договоры заключаются с руководителями всех организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, исключая те случаи, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. В новой редакции ТК РК была введена новая норма, которая разрешила ситуацию и в этих случаях. Согласно статьи 140 ТК РК в случае если единственный учредитель (участник, акционер) является единоличным исполнительным органом юридического лица, то трудовой договор не заключается. Трудовые отношения оформляются актом работодателя о приеме на работу, который должен содержать трудовую функцию, срок осуществления трудовой деятельности, дату начала работы, место выполнения работы, а также размер и иные условия оплаты труда. В случае изменения состава учредителей (участников, акционеров) с руководителем исполнительного органа заключается трудовой договор либо трудовые отношения с ним прекращаются на основании решения учредителей, собственника имущества юридического лица либо уполномоченного учредителями, собственником лица (органа) или уполномоченного органа юридического лица.
Также новая редакция ТК РК (статья 30) решила вопрос о продлении трудовых отношений в случае истечения срока полномочий руководителя исполнительного органа. В случае истечения срока действия трудового договора, заключенного с руководителем исполнительного органа юридического лица, если ни одна из сторон не позднее последнего рабочего дня до истечения срока действия трудового договора не уведомила о прекращении трудовых отношений, трудовой договор продлевается на срок до принятия решения учредителями, собственником имущества юридического лица или уполномоченным им лицом на срок и в порядке, которые установлены законами Республики Казахстан, учредительными документами или соглашением сторон». При этом могут возникнуть следующие вопросы:
1. Кто является собственником имущества юридического лица?
2. Если учредителей в организации несколько, то с кем из них должен заключаться трудовой договор?
3. Как должно оформляться решение о заключении с руководителем организации трудового договора?
В соответствии со статьей 36 Гражданского кодекса РК, в отношении обособленного имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные или вещные права. К юридическим лицам, на имущество которых их участники (учредители) сохраняют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества, акционерные общества и кооперативы. Нормативное Постановление Верховного суда РК № 2 от 10 июля 2008 года разъясняет, что право участников на долю в имуществе носит не вещный, а обязательственный характер, то есть имущество товарищества не принадлежит участникам на праве собственности. Указанные виды юридических лиц сами в данном случае являются собственниками имущества юридического лица. С данной точки зрения представляется излишней формулировка первой части пункта 4 статьи 30 ТК РК: «Трудовой договор с руководителем исполнительного органа юридического лица заключается собственником имущества юридического лица или уполномоченным им лицом (органом) либо уполномоченным органом юридического лица или уполномоченным им лицом на срок и в порядке, которые установлены законами Республики Казахстан, учредительными документами или соглашением сторон». То есть, достаточно было указать, что трудовой договор в данном случае заключается не собственником имущества юридического лица, а юридическим лицом или уполномоченным им лицом (органом) либо уполномоченным органом юридического лица.
Согласно пункту 1 статьи 37 ГК РК, юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности только через свои органы, действующие в соответствии с законодательными актами и учредительными документами. В соответствии с законодательными актами РК, решение о назначении руководителя исполнительного органа принимает, как правило, общее собрание участников (акционеров) либо совет директоров юридического лица. Решение оформляется протоколом общего собрания учредителей (совета директоров).
Если участников общего собрания участников (совета директоров) несколько, в протоколе общего собрания, помимо решения о заключении трудового договора с руководителем исполнительного органа, один из учредителей (членов совета директоров) уполномочивается на подписание трудового договора. Основываясь на практике, представляется, что в протоколе общего собрания участников (совета директоров) необходимо указывать следующие вопросы повестки (помимо обязательных элементов протокола общего собрания, предусмотренных законодательством):
1. Избрание руководителя исполнительного органа.
2. Предоставление одному из учредителей (членов совета директоров) полномочий для подписания трудового договора с руководителем исполнительного органа, а также акта о приеме и прекращении трудового договора. Например, в акционерном обществе трудовой договор от имени общества с руководителем исполнительного органа подписывается председателем совета директоров или лицом, уполномоченным на это общим собранием или советом директоров (п.2 ст.59 Закона РК «Об акционерных обществах»).
3. Указать срок полномочий руководителя организации. Срок не может превышать предусмотренный законодательными актами. Например, для товариществ с ограниченной ответственностью - не более 5 лет (п.3. ст.51 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»).
4. Если в юридическом лице отсутствует утвержденный общим собранием учредителей (советом директоров) порядок условий оплаты труда и премирования руководителя исполнительного органа юридического лица, то сам руководитель организации не имеет права назначать себе премии и другие компенсации, не предусмотренные его трудовым договором. Поэтому положения об условиях оплаты труда и премирования руководителя следует указать в трудовом договоре либо принять отдельный акт работодателя, утвержденный высшим органом юридического лица.
5. В том же протоколе можно указать пункты об обязательном подписании с руководителем организации договора о материальной ответственности и других договоров, призванных обеспечить сохранность интересов учредителей (акционеров): например, обязательство о неразглашении конфиденциальных сведений, договор о неконкуренции, документ об ознакомлении с политикой организации о конфликте интересов и т.п.
На основании данного решения уполномоченный участник общего собрания (член совета директоров) заключает трудовой договор с руководителем организации, и согласно пункта 4 статьи 140 ТК РК, издает приказ о приеме.
Хотелось бы отметить, что в трудовом договоре с руководителем организации должен быть указан ряд специальных положений, отсутствующих при заключении трудовых договоров с другими категориями работников.
Например, согласно пункта 2 статьи 59 Закона РК "Об акционерных обществах": членами коллегиального исполнительного органа могут быть акционеры и работники общества, не являющиеся его акционерами. Член исполнительного органа вправе работать в других организациях только с согласия совета директоров. Руководитель исполнительного органа либо лицо, единолично осуществляющее функции исполнительного органа общества, не вправе занимать должность руководителя исполнительного органа либо лица, единолично осуществляющего функции исполнительного органа, другого юридического лица. Дополнительные основания для прекращения трудового договора по инициативе работодателя (п.п.18 и п.п.23 пункта 1 статьи 52 ТК РК), такие как нарушения трудовых обязанностей руководителем исполнительного органа работодателя, его заместителем либо руководителем подразделения работодателя (филиалов, представительств и иных подразделений работодателя, определенных актом работодателя), повлекшие причинение материального ущерба работодателю; прекращение полномочий руководителя исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа юридического лица, а также в соответствии с Законом Республики Казахстан «Об акционерных обществах» работников службы внутреннего аудита и корпоративного секретаря по решению собственника имущества юридического лица либо уполномоченного собственником лица (органа) или уполномоченного органа юридического лица. Также в трудовом договоре с руководителем исполнительного органа необходимо предусмотреть более длительный срок предупреждения о расторжении трудового договора по инициативе работника (по ТК РК минимальный срок один месяц). По истечении срока уведомления, указанного в ТК РК, работник вправе прекратить работу, кроме случаев незавершения приема-передачи имущества (документации) работодателя по вине материально ответственных лиц. Днем расторжения трудового договора с материально ответственными работниками является день завершения приема-передачи имущества (документации) работодателя. Собственнику имущества необходимо обратить внимание на заключение договора о материальной ответственности с руководителем исполнительного органа.
Также в трудовом договоре желательно определить порядок предоставления руководителю организации ежегодного трудового оплачиваемого отпуска: кто издает приказ об убытии в отпуск, и каким образом происходит назначение на время отпуска лица, замещающего директора и т.д. Согласно требованиям законодательства, назначение руководителя исполнительного органа ТОО является прерогативой собственника имущества (учредителя) юридического лица или уполномоченного им лица (органа) либо уполномоченным органом юридического лица. В этой связи, руководитель исполнительного органа ТОО не вправе назначить (даже на время замещения) на свое место другого работника.
Учитывая вышеизложенное, назначение иного лица на период отсутствия руководителя организации, например, в связи с отпуском должно осуществляться на основании заявления руководителя организации о предоставлении отпуска посредством издания собственником юридического лица соответствующего решения (протокола), акта работодателя. В данном случае работодателем будет являться лицо, заключившее трудовой договор с руководителем исполнительного органа. В ряде организаций текущими вопросами деятельности в период отсутствия руководителя занимается заместитель руководителя путем совмещения должностей. В этом случае также необходимо учесть требования ст.111 ТК РК, определяющей порядок совмещения должностей: необходимость письменного согласия работника на совмещение должностей, дополнительную оплату и др.
Касаясь проблемы ответственности руководителя организации как работника, предлагаем рассмотреть вопрос применения различных видов ответственности при нарушении руководителем положений о конфликте интересов.
Для целей настоящей статьи рассмотрим частный случай ответственности директора акционерного общества. Несмотря на то, что согласно ст.72 Закона РК «Об акционерных обществах», аффилиированные лица общества обязаны донести до сведения совета директоров необходимую информацию о своей заинтересованности в сделках, на практике часто происходит обратное. Директор акционерного общества, руководствуясь корыстными мотивами, может сознательно участвовать в подобных сделках, не поставив в известность совет директоров. При этом другой стороной сделки (как правило, в качестве учредителей) часто выступают близкие родственники директора общества. Если обман раскрывается, совет директоров оказывается перед дилеммой, какой именно вид ответственности выбрать. В данном случае директор может подвергаться дисциплинарной, материальной либо уголовной ответственности.
В соответствии со ст.64 ТК РК работодатель, имеет право наложить один из видов дисциплинарных взысканий, включая расторжение трудового договора. Взыскание налагается решением совета директоров. Согласно статьи 140 ТК РК дисциплинарное взыскание на руководителя и других членов коллегиального исполнительного органа юридического лица налагается непосредственно за обнаружением дисциплинарного проступка, но не позднее двух месяцев со дня его обнаружения. Порядок применения дисциплинарных взысканий к руководителю исполнительного органа юридического лица устанавливается актом работодателя, утвержденным решением учредителей, собственника имущества юридического лица либо уполномоченного учредителями, собственником лица (органа) или уполномоченным органом юридического лица с учетом особенностей законодательства Республики Казахстан и учредительных документов юридического лица.
Согласно п.п.18 пункта 1 ст.52 ТК РК, расторжение трудового договора по инициативе работодателя возможно вследствие нарушения трудовых обязанностей руководителем исполнительного органа работодателя, его заместителем либо руководителем подразделения работодателя (филиалов, представительств и иных подразделений работодателя, определенных актом работодателя), повлекшие причинение материального ущерба работодателю. Вопрос о тяжести дисциплинарного проступка, послужившего основанием для увольнения в данном случае, подлежит оценке с учетом всех конкретных обстоятельств, при которых он был совершен. Такая оценка производится лицом, правомочным осуществить увольнение, а при возникновении спора - органом по рассмотрению трудовых споров.
Как правило, когда на практике совет директоров доходит до применения данной нормы ТК РК, это означает, что уже возникли основания для материальной или уголовной ответственности с передачей дела в следственные органы.
На руководителя организации в данном случае может быть наложена также уголовная ответственность согласно ст.250 Уголовного кодекса РК «Злоупотребление полномочиями». При этом необходимо собрать доказательства того, что директор сознавал, что использует свои управленческие функции вопреки законным интересам акционерного общества, и желал этого в целях либо извлечения выгод и преимуществ для себя, других лиц или организаций, либо нанесения вреда возглавляемой им организации. Необходимо доказать, что директор использовал свои полномочия вопреки законным интересам акционерного общества, и эти его действия привели к существенному вреду для предприятия, то есть доказать наличие причинной связи между действиями руководителя и наступившими вредными последствиями. Например, что директор недобросовестно выполнял возложенные на него обязательства по руководству организацией, что привело к подрыву ее деловой репутации, воздействию со стороны контролирующих органов, приостановке ее экономического развития, разрыву отношений с контрагентами, недоверию со стороны потенциальных клиентов. Вред должен быть именно существенным, то есть очень значительным для акционерного общества. Это может быть: причинение крупных для предприятия убытков, потеря либо ухудшение имущества (например, несоразмерный износ автомобилей), уменьшение фондов, упущенная выгода, потеря престижа организации, злоупотребления при подборе кадров и т.п.
Согласно Кодекса Республики Казахстан "Об административных правонарушениях" (далее КоАП) руководителя исполнительного органа субъекта предпринимательства нельзя привлечь к административной ответственности за нарушение требований ТК РК, такие как нарушение требований по оплате труда, непредоставление отпусков, незаконное превышение нормы рабочего времени и др. ввиду того, что они применяются только и должностным лицам и на сами субъекты предпринимательства. Согласно статьи 30 КоАП должностными лицами в настоящем Кодексе признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие или осуществлявшие на момент совершения административного правонарушения функции представителя власти либо выполняющие или выполнявшие на момент совершения административного правонарушения организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных учреждениях, субъектах квазигосударственного сектора, органах местного самоуправления.
Одним из существенных вопросов в рассматриваемой теме является вопрос о порядке прекращения трудового договора с руководителем организации. Ранее, до 01 января 2016 года согласно статья 252 старой редакции ТК РК устанавливалось, что помимо оснований, предусмотренных ТК РК для расторжения трудового договора с работниками, дополнительным основанием для прекращения трудового договора с руководителем исполнительного органа юридического лица является решение собственника имущества юридического лица либо уполномоченного собственником лица (органа) или уполномоченного органа юридического лица о досрочном прекращении трудовых отношений. В случае прекращения трудового договора с руководителем исполнительного органа юридического лица до истечения срока его действия ему производилось компенсационная выплата за досрочное расторжение трудового договора в размере, на условиях и в порядке, определяемом трудовым договором.
С 01 января 2016 года работодатель по своей инициативе вправе расторгнуть трудовой договор вследствие прекращения полномочий руководителя исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа юридического лица, а также в соответствии с Законом Республики Казахстан «Об акционерных обществах» работников службы внутреннего аудита и корпоративного секретаря по решению собственника имущества юридического лица либо уполномоченного собственником лица (органа) или уполномоченного органа юридического лица. При этом согласно статьи 53 Закона РК "Об акционерных обществах" к исключительной компетенции совета директоров относится определение количественного состава, срока полномочий исполнительного органа, избрание его руководителя и членов (лица, единолично осуществляющего функции исполнительного органа), а также досрочное прекращение их полномочий; То есть норма досрочного прекращения полномочий руководителя исполнительного органа осталась, но компенсации ранее установленные ТК РК нет. В этом случае, рекомендуется руководителям исполнительного органа определиться в рамках трудового договора о компенсационной выплате в случае досрочного прекращения их полномочий.
Если также принять во внимание отсутствие в ТК РК указания на обязанность собственника мотивировать решение о расторжении, либо заблаговременно предупреждать руководителя об увольнении, расторжение трудового договора по рассматриваемому основанию существенно ограничивает права и гарантии руководителя по сравнению с иными категориями работников (статья 50 ТК РК - По соглашению с работником в трудовом договоре может быть предусмотрено право работодателя на расторжение трудового договора без соблюдения требований, установленных пунктом 2 статьи 50 ТК РК, с компенсационной выплатой, размер которой определяется трудовым договором), что, по-нашему мнению, обусловлено пробелом в ТК РК.
Резюмируя вышеизложенное, хотелось бы акцентировать внимание читателей на следующем:
1. Руководители организаций - особая категория работников с определенной спецификой в контексте процедуры приема на работу, содержания трудового договора, расторжения трудовых отношений.
2. Статус руководителя организации предполагает не только повышенные гарантии, но и повышенную ответственность.
3. В контексте расторжения трудовых отношений по инициативе работодателя, руководители организаций обладают меньшими гарантиями по сравнению с остальными категориями работников.
Настоящий материал является объектом авторского права.
Перепечатка и иное использование запрещено правообладателем.
