Переходят ли права и обязанности старого директора ТОО на нового директора (Клавдия Есенжулова)

Переходят ли права и обязанности старого директора ТОО на нового директора

Директор (генеральный директор, исполнительный директор, управляющий и т.д.) является исполнительным органом товарищества с ограниченной ответственностью (далее «ТОО»). В Законе РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» № 220-I от 22 апреля 1998 года (далее «Закон РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»), к сожалению, не дается определение исполнительного органа или директора (генерального директора, исполнительного директора и т.д.) товарищества с ограниченной ответственностью (далее «ТОО»). Поэтому дать определение, что есть директор (генеральный директор, исполнительный директор, управляющий, исполнительный орган достаточно сложно. Соответственно, исходя из компетенции, можно определить, что представляет собой единоличный исполнительный орган и директор (генеральный директор, исполнительный директор и т.д.) ТОО и какие функции данный орган выполняет в ТОО.

В соответствии с п. 1. ст. 52 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» к компетенции исполнительного органа ТОО относятся все вопросы обеспечения деятельности товарищества, не относящиеся в компетенции общего собрания участников (единственного участника) или наблюдательных органов ТОО. Согласно п. 1 ст. 53 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» исполнительный орган без доверенности действует от имени ТОО, выдает доверенности на право представлять ТОО, в том числе доверенности с правом передоверия; в отношении работников ТОО издает приказы о назначении их на должность, об их переводе и увольнении, определяет системы оплаты труда, устанавливает размеры должностных окладов и персональных надбавок, решает вопросы премирования, принимает меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания; осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законом РК «О товариществах с ограниченной ответственностью» или уставом ТОО к компетенции общего собрания участников (единственного участника) или наблюдательных органов, а также полномочия, переданные общим собранием участников (единственным участником) ТОО. Таким образом, на основании вышеизложенного следует, что исполнительный орган - это орган ТОО, осуществляющий текущее руководство ТОО по общим вопросам деятельности ТОО, кадровым вопросам, выдаче доверенностей и в его компетенцию входят все вопросы, не относящиеся к компетенции общего собрания участников (единственного участника) ТОО и наблюдательных органов ТОО.

В соответствии с п. 2 ст. 53 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» порядок деятельности и принятие им решений определяется уставом ТОО, а также правилами и иными документами, принятыми общим собранием участников (единственным участником) товарищества с ограниченной ответственностью. Из этого следует, что в связи с тем, что в законодательстве РК не все предусмотрено, ТОО должно само детализировать в своем уставе, положениях и предусматривать порядок деятельности и принятия решений исполнительным органом ТОО. Возникает вопрос, зачем нужна вся эта бумажная волокита? Дело в том, что бывают ситуации, когда исполнительный орган ТОО в лице директора (генерального директора, исполнительного директора и т.д.), руководствуясь тем, что нет никаких норм в законодательстве РК, использует это в свою пользу. К примеру, был недавно случай, когда исполнительный орган в лице директора ТОО, без разрешения участников ТОО назначил себе заработную плату или премию в сумме 6 000 000 (шесть миллионов) тенге. Об этом стало известно позже, когда решили сделать небольшой аудит деятельности ТОО. Законно ли это? В пп. 2 п. 1 ст. 43 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» говорится о том, что к компетенции общего собрания участников (единственного участника) ТОО относится образование исполнительного органа ТОО и досрочное прекращение его полномочий. Вместе с тем, ни слова не сказано об определении должностного оклада исполнительного органа ТОО. С одной стороны, размер должностного оклада входит в образование исполнительного органа, т.к. с исполнительным органом ТОО в лице директора (генерального директора, исполнительного директора, управляющего и т.д.) заключается трудовой договор, в котором определяется должностной оклад директора ТОО. Вместе с тем, это еще надо доказать, ведь с другой стороны в соответствии с пп. 3) п. 1 ст. 53 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» исполнительный орган ТОО в отношении работников ТОО издает приказы о назначении на должность, об их переводе, увольнении, определяет системы оплаты труда, устанавливает размеры должностных окладов и персональных надбавок, решает вопросы премирования, принимает меры поощрения. А согласно пп. 43) п. 1 ст. 1 Трудового кодекса РК работник - это физическое лицо, состоящее в трудовых отношениях с работодателем и выполняющее работу по трудовому договору. Таким образом, исполнительный орган в лице директора (генерального директора, исполнительного директора и т.д.) ТОО является работником. Что подтверждается также тем фактом, что с точки зрения практики делового оборота, директор (генеральный директор, исполнительный директор и т.д.) входит в штатное расписание работников ТОО.

Теперь вернемся к тому, кто непосредственно является исполнительным органом. Понятие директор, генеральный директор, исполнительный директор и(или) управляющий лишь вскользь упоминается в Законе РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» при упоминании исполнительного органа в ст.ст. 51 и 53 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью». Поэтому исходя из п. 4 ст. 53 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» директор, генеральный директор, исполнительный директор или управляющий - это физическое лицо, выполняющее функции исполнительного органа в ТОО. В соответствии с п. 1 ст. 37 Гражданского кодекса РК юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности только через свои органы, действующие в соответствии с законодательными и учредительными документами. Таким образом, следует, что исполнительный орган действует от имени ТОО в соответствии с законодательством РК и учредительными документами ТОО, и ТОО, тем самым принимает на себя права и обязанности. При этом исполнительный орган ТОО, в данном случае, действует в лице конкретного директора, генерального директора или исполнительного директора или управляющего ТОО, который, в свою очередь, не являются самостоятельным субъектом, а действуют от имени ТОО.

Исходя из вышеописанного, возникает вопрос, переходят ли права и обязанности старого директора (генерального директора, исполнительного директора, управляющего и т.д.) ТОО к новому директору (исполнительного директора, генерального директора, управляющего и т.д.) ТОО? Исходя из вышеописанного следует, что директор (генеральный директор, исполнительный директор и т.д.) действуют от имени ТОО и ТОО, таким образом принимает на себя определенные обязательства, которые неотделимы от ТОО. К примеру, в период правления старого директора ТОО был получен кредит, который, на всякий случай, одобрило общее собрание участников (единственный участник) ТОО. Был заключен соответствующий договор займа, получены деньги. Сможет ли новый директор (генеральный директор, исполнительный директор) ТОО отказаться от кредита, с учетом того, что договор заключен, деньги получены и эти обязательства уже возложены на ТОО? Нет. В соответствии с первым абзацем ст. 268 Гражданского кодекса РК в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и так далее либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Следовательно, подписав данный договор, ТОО приняло деньги и на себя обязательство, а банк вправе требовать исполнения данного обязательства. Более того, в соответствии с п. 1 ст. 52 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», исполнительный орган не вправе решать вопросы, относящиеся к компетенции общего собрания участников (единственного участника) ТОО. Следовательно, без согласия общего собрания участников (единственного участника) ТОО, исполнительный орган ТОО не вправе отказаться от такой сделки (договора), потому что это не относится к его компетенции, и сделка уже заключена и были получены определенные денежные средства, и другая сторона сделки (договора), ввиду своего надлежащего исполнения обязательств, вправе требовать надлежащего исполнения обязательству по отношению у ней. При этом под надлежащим исполнением обязательств, согласно ст. 272 Гражданского кодекса РК, понимается исполнение обязательств, в соответствии с условиями обязательства, предусмотренных в соответствующем договоре (сделке), законодательстве РК, обычаями делового оборота и иными обычно предъявляемыми требованиями. Из этого следует, что новый директор ТОО может либо отказаться от того, чтобы быть директором конкретного данного ТОО, либо принять ТОО со всеми вытекающими обязательствами. А значит новый директор ТОО отвечает по старым обязательствам ТОО.

Возникает вопрос, возможно ли этого избежать? В связи с тем, что директор (генеральный директор, исполнительный директор и т.д.) ТОО осуществляет текущее руководство деятельности ТОО, то он вправе отказаться от каких-либо сделок (договоров), совершенных предыдущим директором ТОО, т.к. это его компетенция. Но при этом следует принимать во внимание то, что такие сделки были совершены надлежащим образом, полномочным на то время лицом от имени ТОО. В соответствии с п. 2 ст. 52 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» в отношениях с третьими лицами ТОО не вправе ссылаться на установленные им ограничения полномочий ТОО. Следовательно, директор (генеральный директор, исполнительный директор) ТОО не вправе ссылаться на то, что не он подписывал договор, сделку в качестве основания для неисполнения обязательство по сделке (договору). Следует принимать во внимание и добросовестность другой стороны сделки (договора). Лица, заключившие такие сделки (договоры) ТОО не имеют никакого отношения к ТОО, для них, с точки зрения законодательства РК, важно, чтобы от имени ТОО, на тот момент, заключило сделку полномочное дело, что и было сделано. Таким образом, лицо, заключившее сделку с ТОО, является добросовестным лицом, а вот расторжение договора со стороны ТОО, без наличия на то определенных обстоятельств (прекращение срока действия договора, исполнение обязательств и т.д.) является ненадлежащим исполнением обязательств сделки (договора). Таким образом, в связи с тем, что такие действия могут быть рассмотрены как ненадлежащее исполнение обязательств, это может привести к возникновению определенных штрафных санкций по отношению к ТОО, убыткам, порче деловой репутации ТОО и, соответственно, нанесению вреда ТОО в связи с дополнительными финансовыми затратами и иными неблагоприятными обстоятельствами. В п. 2 ст. 51 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» сказано, что при выполнении своих обязанностей исполнительный орган должен действовать в интересах ТОО добросовестно и разумно. Является ли отказ от сделок (договоров), которые могут вызвать вышеописанные неблагоприятные обстоятельства добросовестным и разумным поведением? Полагаю, что нет. В соответствии с пп. 3 ст. 52 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» исполнительный орган в лице директора (генерального директора, исполнительного директора, управляющего и т.д.) может быть привлечен к ответственности по требованию любого из участников ТОО по возмещению убытков, причиненных им ТОО. Из этого следует, что новый директор (исполнительный директор, генеральный директор и т.д.) ТОО несет ответственность за старого директора ТОО. Конечно, можно сказать, что безвыходных ситуаций не бывает, вместе с тем, по общему правилу, новый директор (исполнительный директор, генеральный директор и т.д.) ТОО несет ответственность за обязательства старого директора (исполнительного директора, генерального директора и т.д.) ТОО.

© Клавдия Есенжулова, 2019