Законодательство в защиту должников (ТОО «Global Lex»)

Законодательство в защиту должников

ТОО «Global Lex»

Вследствие пандемии COVID-19 и предпринятых государством ввиду этого ограничительных мер, выразившихся во введении режима ЧП и карантина, большинство субъектов предпринимательства оказалось в непростой ситуации. Почти у всех упала выручка, сократились объемы реализаций; у одних уже возникли, а у других - в последующем могут возникнуть финансовые затруднения по выполнению обязательств перед третьими лицами. Понятно, что кредиторы в этом случае поспешат предпринять всевозможные меры с целью получения исполнения должниками обязательств по договорам.

В такой ситуации весьма актуальными для должников являются вопросы: Какие действия можно предпринять в свою защиту? Можно ли «выиграть» время для расчета с кредиторами? Какими правами может воспользоваться должник, и какие инструменты существуют в законодательстве для регулирования данных взаимоотношений?

1. Конечно, прежде всего, стоит предпринять все усилия для решения конфликтных вопросов во внесудебном порядке путем переписки, встреч с кредитором, рассмотрения различных вариантов погашения долга, изменения условий обязательства.

Весомый аргумент: Верховный суд РК в разъяснении от 06.05.2020 г. № 1 «По отдельным вопросам судебной практики в связи с введением чрезвычайного положения» (далее по тексту - Разъяснение) указал, что введение и действие ЧП имеет характер чрезвычайности и непредотвратимости, и, соответственно, обладает всеми признаками обстоятельства непреодолимой силы. Если неисполнение обязательства обусловлено действием непреодолимой силы, то заинтересованная сторона вправе требовать изменения срока исполнения обязательства....

Таким образом, должник вправе требовать изменения условий договора в этой части. Для этого ему следует направить кредитору предложение об изменении условий договора с указанием срока ответа, если таковой не предусмотрен условиями договора между сторонами.

В случае несогласия кредитора изменить срок оплаты или иные условия договора, а также в случае неполучения от кредитора ответа на предложение должника, последний вправе обратиться в суд с исковым заявлением об изменении условий договора.

Судебное рассмотрение указанного заявления может занять ориентировочно четыре месяца, в течение этого времени финансовое положение должника может улучшиться, также у должника сохранится возможность предпринять другие действия в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Кроме того, в рамках такого процесса кредитор может согласиться заключить мировое соглашение на взаимоприемлемых условиях.

2. При наличии оснований должник вправе оспорить сделку с кредитором в судебном порядке - обратиться в суд с требованием признать ее недействительной.

Например, вследствие ее кабальности. В случае признания судом сделки таковой, договор аннулируется и все действия, принятые до ее заключения, считаются незаконными. При этом должник обязан будет доказать суду, что вынужден был согласиться на заключение сделки на крайне невыгодных для себя условиях, вследствие стечения тяжелых обстоятельств, о чем кредитору было известно.

Стоит отметить, что зачастую суды отказывают в удовлетворении таких исков ввиду недостаточности доказательств, предоставленных истцом. Однако «плюсом» такого судебного процесса для должника является приостановление выполнения обязательств по договору, некий «тайм-аут» ориентировочно на 4 месяца.

3. Некоторые должники полагают, что наилучшим решением вопроса по затягиванию оплаты является обращение кредитора в суд с исковым заявлением о взыскании долга.

Подход весьма рискованный, но имеет место быть. Одно из негативных последствий такого обращения - кредитор имеет право ходатайствовать перед судом о наложении ареста на имущество должника в пределах иска. Если такое ходатайство заявлено одновременно с подачей иска, оно рассматривается судьей единолично, без вызова сторон. По результатам рассмотрения выносится определение, которое не всегда размещается в «судебном кабинете», то есть должник (ответчик) может не сразу узнать о нем.

Как правило, суд удовлетворяет такое ходатайство, и тогда судебный акт передается судебному исполнителю, который своим постановлением накладывает арест на имущество (в том числе и на денежные средства) должника. В результате, на весь период судопроизводства по делу активы должника в пределах суммы заявленных исковых требований могут оказаться замороженными.

По нашему мнению, если иск подан кредитором, не следует игнорировать явку в суд. В рамках суда кредитору могут быть предложены альтернативные условия исполнения обязательств, не исключена возможность заключения мирового или медиативного соглашения на условиях должника.

В случае вынесения судом решения в пользу кредитора, должник вправе обжаловать это решение в вышестоящем суде, подав апелляционную жалобу. Срок рассмотрения жалобы, как правило, за некоторыми исключениями, составляет два месяца.

4. После вступления решения суда о взыскании долга в законную силу, должник может предпринять действия по отсрочке, рассрочке или изменении способа и порядка исполнения судебного акта (решения суда), обратившись в суд с соответствующим заявлением.

Под отсрочкой исполнения судебного акта понимается решение суда о переносе на более поздний срок даты обращения судебного акта к принудительному исполнению или даты начала совершения судебным исполнителем исполнительных действий по возбужденному исполнительному производству.

Под рассрочкой исполнения судебного акта понимается решение суда об исполнении судебного акта по частям в течение установленного судом срока добровольно должником либо судебным исполнителем в исполнительном производстве, если предмет исполнения является делимой вещью (например, деньги, выполняемая работа и другие).

Под изменением способа и порядка исполнения решения суда понимается замена указанного в решении суда способа и порядка другим способом и порядком, обеспечивающим защиту законных прав и интересов взыскателя.

Таким образом, при обращении должника в суд с одним из вышеперечисленных требований и в случае удовлетворения судом такого требования у должника появляется возможность исполнить судебный акт, продолжая работать и минимизировав свои потери.

Заявление о применении вышеназванных мер может быть подано как до, так и после возбуждения исполнительного производства. Оно рассматривается судом в течение в течение десяти рабочих дней со дня его поступления, решение суда по результатам рассмотрения может быть обжаловано в вышестоящий суд. Таким образом, рассмотрение может занять до 3 месяцев.

Но при этом обеспечительные меры (арест в сумме исковых требований), наложенные на имущество должника, сохраняют силу.

Также нужно помнить, что на любой стадии возможно обращение в суд с заявлением об утверждении мирового соглашения или соглашения об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации, если таковое будет достигнуто сторонами.

5. В исполнительном производстве у должника имеется право обжалования действий судебного исполнителя.

Судебный исполнитель, в производстве которого находится на исполнении исполнительный лист о взыскании с должника суммы долга в пользу кредитора, проводит определенные исполнительные действия (вручает должнику постановление о возбуждении исполнительного производства, выявляет имущество должника, производит его опись и арест, оценку имущества, выставляет на торги и т. д.).

В ходе выявления нарушений в действиях судебного исполнителя, должник, воспользовавшись своим правом, обращается в суд- с жалобой на действия судебного исполнителя и в адрес судебного исполнителя - с ходатайством о приостановлении исполнительного производства действия.

И хотя любое действие и (или) решение судебного исполнителя может быть обжаловано, злоупотреблять предоставленными правами, затягивая исполнительное производство на несколько лет, должнику все же не стоит.

6. Следует упомянуть, что в некоторых случаях исполнительное производство подлежит приостановлению. В частности, одним из оснований для такого приостановления является вынесение судом определения о возбуждении производства по делу о реабилитации или банкротстве.

Поскольку процедуры реабилитации и банкротства имеют ряд особенностей и сложностей и могут занять продолжительное время, на них стоит остановиться подробнее.

Под реабилитацией понимается процедура, в рамках которой к должнику применяются реорганизационные, организационно-хозяйственные, управленческие, инвестиционные, технические, финансово-экономические, правовые и иные не противоречащие законодательству Республики Казахстан меры, направленные на восстановление платежеспособности.

Дела о реабилитации подлежат рассмотрению специализированными межрайонными экономическими судами.

Срок рассмотрения дел о применении процедуры реабилитации составляет два месяца с момента их возбуждения.

Возбуждение судом производства по делу о реабилитации влечет:

- приостановление исполнения ранее принятых решений судов, решений органов государственных доходов и др. за исключением выплат гражданам, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью без учета требований о возмещении морального вреда;

- приостановление начисления неустойки (пени, штрафов) по всем видам задолженности должника;

- любые требования кредиторов к должнику могут быть предъявлены только в пределах процедур реабилитации за некоторыми изъятиями;

- запрет взыскания денег с банковских счетов должника, а также обращение взыскания на имущество должника.

Кроме этого:

- запрещается отчуждение акций, долей в уставном капитале должника.

- индивидуальному предпринимателю - должнику, собственнику имущества, учредителю (участнику), всем органам юридического лица запрещаются использование и реализация имущества вне рамок обычных коммерческих операций

- до вступления в законную силу определения суда о прекращении дела о реабилитации или банкротстве либо решения суда о применении к должнику реабилитационной процедуры или признании должника банкротом зачет взаимных требований между должником и его кредиторами не допускается.

- в силу пп.1) п.5 ст.121 НК РК подлежат отмене принятые налоговым органом меры принудительного взыскания.

Воспользоваться процедурой реабилитации могут индивидуальные предприниматели и юридические лица.

Законом предусмотрено, что должник или кредитор вправе обратиться в суд с заявлением о применении реабилитации только при условии наличия временной неплатежеспособности должника. Временной является неплатежеспособность, если на дату подачи заявления имеется одно или несколько обстоятельств:

- обязательства перед кредиторами по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, взысканию алиментов, обязательства по оплате труда, выплате компенсаций по трудовым договорам, уплате задолженности по социальным отчислениям в Государственный фонд социального страхования, обязательным пенсионным взносам и обязательным профессиональным пенсионным взносам, отчислениям и (или) взносам на обязательное социальное медицинское страхование, а также по вознаграждениям авторам за служебные изобретение, полезную модель, промышленный образец не исполнены в течение трех месяцев со дня наступления срока их исполнения;

- обязательства перед иными кредиторами не исполнены в течение четырех месяцев со дня наступления срока их исполнения.

Должник, планирующий реабилитацию, должен со всей тщательностью и большой ответственностью подготовиться к ней. До подачи заявления в суд должнику необходимо заключить соглашение с лицом, имеющим право осуществлять деятельность администратора в целях осуществлении последним полномочий временного администратора, собрать и подготовить множество документов, это и бухгалтерские балансы с расшифровками и перечень кредиторов и дебиторов и много другое.

Тщательность также обусловлена тем, что в случае вынесения судом решения об отказе в применении реабилитационной процедуры в отношении должника, последний сможет повторно обратиться за применением реабилитации только по прошествии двух лет с момента вступления в силу решения суда об отказе.

Не менее важной задачей для должника является подготовка документов, способных убедить кредиторов в реальности намерений для восстановления платежеспособности и погашения долгов.

И хотя нормативное постановление Верховного Суда РК от 2 октября 2015 года «О практике применения законодательства о реабилитации и банкротстве» на сегодняшний день не соответствует положениям и новеллам Закона «О реабилитации и банкротстве» (далее - Закон) и требует внесения актуальных изменений, тем не менее, оно содержит некоторое уточнение понятия «возможности восстановления платежеспособности». Под возможностью восстановления платежеспособности должника следует понимать наличие комплекса взаимосвязанных реальных мероприятий, направленных на оздоровление финансовой деятельности должника и осуществляемых на основе взаимного согласия между должником и кредиторами.

В свете изложенного должнику следует:

- провести инвентаризацию текущих активов, дебиторской задолженности, рассмотреть возможность продажи части активов и пр.;

- проработать возможность пролонгации перспективных долгосрочных проектов, способных приносить регулярный доход, привлечения новых контрагентов;

- рассмотреть возможность привлечения заемных средств и иное.

- «заручиться поддержкой» крупных кредиторов, большинства кредиторов второй и четвертой очередей (залоговых и кредиторов по гражданско-правовым договорам), способных своим числом голосом повлиять на одобрение самой реабилитации, а в последующем и плана реабилитационных мер, а также возможности текущих владельцев должника остаться у «руля».

Следует обратить внимание, что суд отказывает в применении реабилитационной процедуры, если должник не доказал в ходе судебного разбирательства возможность восстановления платежеспособности.

Немаловажным является и то, что при принятии решения о применении реабилитационной процедуры, судом учитываются выводы содержащиеся в заключении о финансовой устойчивости должника.

Указанное заключение составляется временным администратором на основе показателей деятельности должника, согласно которым должника относят к одному из трех классов финансовой устойчивости.

Если должник относится ко II классу финансовой устойчивости (сопряженные с риском банкротства, но имеющие возможность восстановления платежеспособности), то в соответствии с п.п.2 п.4 ст.49 Закона имеются основания для применения реабилитационной процедуры.

С момента вступления в законную силу решения суда о применении реабилитационной процедуры, должник совместно с кредиторами и реабилитационным управляющим обязан разработать план реабилитации. План реабилитации - комплекс взаимосвязанных мероприятий, направленных на оздоровление должника при применении реабилитационной процедуры и осуществляемых на основе взаимного согласия между должником и кредиторами, в целях восстановления платежеспособности должника и сохранения рабочих мест с указанием сроков реализации, включая график удовлетворения требований кредиторов, а также достигаемых результатов, используемых ресурсов и возможных рисков.

Срок реализации плана реабилитации не должен превышать пяти лет. Однако законодательством предоставлена возможность в судебном порядке один раз продлить срок реабилитационной процедуры с согласия собрания кредиторов по ходатайству реабилитационного управляющего.

Указанный план реабилитации должен быть одобрен собранием кредиторов не позднее трех месяцев со дня вступления в законную силу решения суда о применении реабилитационной процедуры и передан в вышеуказанный срок на утверждение в суд. Если должником в указанный срок план не был предоставлен, либо он не прошел одобрение собранием кредиторов, реабилитационный управляющий заявляет в суд о прекращении реабилитации.

При условии утверждения судом плана реабилитации и вступления в законную силу определения суда о его утверждении, снимаются все ограничения и обременения на имущество должника (инкассовые распоряжения на счета должника, аресты на имущество и др). Для этого достаточно заявления должника и копии определения об утверждении плана.

Управление должником в реабилитационной процедуре вправе осуществлять индивидуальный предприниматель-должник/орган или лицо, уполномоченные собственником имущества, учредителем (участником) юридического лица - должника либо реабилитационный управляющий.

Принятие решения по выбору управляющего отнесено к компетенции собрания кредиторов и осуществляется на первом его заседании.

Необходимо учесть, что первое собрание кредиторов проводится временным администратором в период рассмотрения в суде дела о реабилитации после опубликования реестра требований кредиторов на интернет-ресурсе уполномоченного органа.

В случае если собранием кредиторов управление должником передано временному управляющему, со дня вступления в законную силу определения суда об утверждении плана реабилитации все органы должника отстраняются.

Если собранием кредиторов принято решение, что управление должником будет осуществляться самим индивидуальный предпринимателем-должником/органом или лицом, уполномоченным собственником имущества, учредителем (участником) юридического лица, то на последних возлагаются полномочия и ответственность, предусмотренные Законом для реабилитационного управляющего.

Таким образом, должнику следует тщательно ознакомиться с обязанностями реабилитационного управляющего, чтобы впоследствии избежать каких либо нарушений.

В процедуре реабилитации временному администратору и реабилитационному управляющему предоставлено право обращения в суд с требованием о признании сделок заключенных должником недействительными.

Сделки признаются недействительными при наличии оснований, предусмотренных гражданским законодательством Республики Казахстан и Законом, и если они совершены должником или уполномоченным им лицом в течение трех лет до возбуждения дела о реабилитации и (или) банкротстве.

Основаниями недействительности сделок, кроме предусмотренных Гражданским кодексом Республики Казахстан, являются:

1) цена совершенной сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки;

2) сделка не соответствует деятельности должника, ограниченной законами Республики Казахстан, учредительными документами, либо совершена с нарушением компетенции, определенной уставом;

3) имущество передано (в том числе во временное пользование) безвозмездно либо по цене, существенно отличающейся в худшую для должника сторону от цены на идентичный или однородный товар при сопоставимых экономических условиях либо без наличия оснований для передачи в ущерб интересам кредиторов;

4) если сделка, совершенная в течение шести месяцев до возбуждения дела о реабилитации и (или) банкротстве, повлекла предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими;

5) договоры дарения имущества должника, если такая сделка существенно отличается от сделок, заключенных за год до возбуждения дела о реабилитации или банкротстве;

6) сделка, совершенная без намерения создать соответствующие правовые последствия по такой сделке, в ущерб интересам кредиторов.

В случае признания сделок недействительными, ответчик обязан возвратить все полученное по сделке, при невозможности возврата в натуре - возместить стоимость подлежащего возврату имущества, стоимость пользования имуществом, выполненных работ или оказанных услуг в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены Гражданским кодексом Республики Казахстан.

При таких обстоятельствах, после принятия судом решения о признании сделки недействительной и возврате имущества в имущественную массу должника, ответчик вправе предъявить требования к должнику.

При невозможности возврата имущества в случаях, предусмотренных настоящей статьей, или при безвозмездной передаче имущества в связи с его утратой, порчей либо последующим его добросовестным приобретением третьими лицами, первоначальные приобретатели истребуемого имущества несут ответственность перед должником по возмещению возникших в связи с этим убытков в пределах стоимости утраченного, испорченного либо добросовестно приобретенного третьими лицами имущества.

При невозможности возмещения стоимости имущества первоначальным приобретателем лицо, принявшее решение об отчуждении имущества должника, должно быть привлечено к субсидиарной ответственности в судебном порядке.

Вышеуказанные действия о признании сделок недействительными не распространяются на сделки:

1) проектного финансирования, секьюритизации;

2) заключенные в торговой системе фондовой биржи методом открытых торгов;

3) совершенные должником в рамках обычных коммерческих операций, условия которых существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, заключенных должником в процессе осуществления им предпринимательской деятельности в течение трех лет до возбуждения дела о реабилитации и (или) банкротстве.

Если за время осуществления плана реабилитации платежеспособность должника не восстановилась, то возможен переход от реабилитационной процедуры к процедуре банкротства на основании решения суда о прекращении реабилитационной процедуры, признании должника банкротом и его ликвидации с возбуждением процедуры банкротства.

Реабилитационный управляющий в течение десяти рабочих дней со дня принятия решения собранием кредиторов обращается в суд с заявлением о прекращении реабилитационной процедуры, признании должника банкротом и его ликвидации с возбуждением процедуры банкротства в случае, если в ходе реабилитационной процедуры составлено заключение о том, что должник относится к IIIклассу финансовой устойчивости и имеются основания для признания его банкротом.

7. Как было сказано выше, возбуждение процедуры банкротства может стать следствием недостижения целей в ходе реабилитации. Но необходимо заметить, что процедура банкротства может быть инициирована и без прохождения процедуры реабилитации.

Перед описанием процедуры банкротства сделаем отступление, обратив ваше внимание на то, что Президент Токаев в своем выступлении на заключительном заседании Государственной комиссии по чрезвычайному положению поручил приостановить возбуждение процедуры банкротства в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей до 1 октября текущего года.

Такое поручение было им дано ввиду необходимости в этот непростой период поддерживать экономическую активность действующих предпринимателей, с целью защиты частной собственности и конкуренции и недопущения давления со стороны недобросовестных кредиторов.

Указанное позволяет предположить, что возбуждение процедур банкротства станет возможным после указанной даты.

Вернемся к самой процедуре.

Банкротство - признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации. В отличие от реабилитации, целью которой является восстановление платежеспособности должника, банкротство предусматривает ликвидацию должника и удовлетворение требований кредиторов за счет реализации имущества банкрота.

Дела о банкротстве, равно как и дела о реабилитации, а также дела по привлечению к субсидиарной ответственности должностных лиц (должника), подсудны специализированным межрайонным экономическим судам. И поскольку такие дела рассмотрению в порядке заочного производства не подлежат, суд обязан известить и обеспечить участие и должника, и кредитора.

Зачастую стороны игнорируют извещения суда, тогда как активное участие в судопроизводстве необходимо, оно может повлиять на исход дела, так как позволяет установить соблюдение/ нарушение требований не только материального, но и процессуального права. Практический пример: суд возбудил производство по заявлению кредитора, но в ходе рассмотрения было установлено и стороной должника доказано, что заявление от имени кредитора было подписано неуполномоченным лицом. Такой факт является основанием для оставления заявления без рассмотрения. Это не гарантирует того, что кредитор не обратится в суд повторно, однако не даст ему возможности заранее необоснованно парализовать деятельность должника, а последнему позволит выиграть время для погашения долгов или разрешения конфликта миром.

Следует отметить, что процессуальные последствия неявки кредитора и должника разные. Так в случае неявки в судебное заседание должника суд выносит определение о принудительном приводе. А в случае неявки кредитора, подавшего заявление о признании должника банкротом, - определение об оставлении заявления без рассмотрения.

Однако все последствия возбуждения производства по делу, которые подробно будут описаны ниже (например, запрет на взыскание денег с банковских счетов должника и на обращение взыскания на его имущество) до вынесения такого определения остаются в силе.

Дела данной категории судами первой инстанции рассматриваются в срок, не превышающий двух месяцев со дня его возбуждения. Затем у несогласной стороны есть один месяц на обжалование решения суда. Еще два, а то и три месяца может занять рассмотрение такой жалобы апелляционной инстанцией.

Таким образом, судопроизводство может продлиться до полугода.

Дела о признании должника банкротом возбуждаются судом на основании заявления о признании должника банкротом и его ликвидации с возбуждением процедуры банкротства.

Такое заявление может быть подано как самим должником, так и его кредиторами (налоговыми, залоговыми, по оплате труда и т.д.), а также иными уполномоченными Законом лицами (например, прокурором, когда им обнаружены признаки преднамеренного банкротства, или когда кредиторами являются государство или государственные органы).

Следует помнить, что заявление, поданное должником, реабилитационным управляющим, не может быть отозвано без соответствующего решения суда, тогда как заявления кредитора, прокурора могут быть отозваны ими до принятия судом решения. При этом последствия возбуждения производства по делу сохраняют свою силу до фактического прекращения производства.

В любом случае, заявителю следует серьезно подойти к составлению заявления и подбору прилагаемых к нему материалов, чтобы избежать риска оставления заявления без рассмотрения и не тратить «в пустую» не только время, но и деньги на оплату государственной пошлины и услуг администратора.

Подача заявления должником.

Должник обращается в суд по решению уполномоченного органа юридического лица, или индивидуального предпринимателя - должника, собственника имущества (уполномоченного им органа), учредителя (участника) юридического лица - должника.

Основанием для обращения должника в суд с заявлением о признании банкротом является его устойчивая неплатежеспособность.

Неплатежеспособность является устойчивой, если обязательства должника превышают стоимость его имущества на дату подачи заявления в суд и на начало года, в котором подано заявление, а также на начало года, предшествующего году подачи заявления, в случае, если заявление подано должником в первом квартале календарного года.

Поэтому перед подачей такого заявления должнику крайне важно провести тщательный анализ финансовой, налоговой и бухгалтерской документации, ревизию активов и обязательств, чтобы точно понимать, каково их соотношение, имеются ли основания для обращения в суд, обоснована ли невозможность удовлетворения требований кредиторов и пр.

Это позволит избежать или, по крайней мере, минимизировать риск последующего обвинения в преднамеренном банкротстве.

Согласно Закона преднамеренное банкротство - это действия учредителя (участника), должностного лица, а равно индивидуального предпринимателя, совершенные в личных интересах или интересах иных лиц с целью уклонения от исполнения обязательств перед кредиторами путем отчуждения или сокрытия имущества в течение трех лет до признания банкротом юридического лица или индивидуального предпринимателя.

Признание виновным в преднамеренном банкротстве устанавливается в порядке административного или уголовного судопроизводства и означает, что виновное лицо несет перед кредиторами субсидиарную ответственность принадлежащим ему имуществом.

Также нужно знать, что Законом установлено не только право, но и обязанность должника обратиться в суд с заявлением о признании его банкротом в том случае, когда собственником его имущества (уполномоченным им органом), органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами, принято решение о его ликвидации, а стоимости имущества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме.

Если же в суд с заявлением обращается кредитор, то основанием для его обращения является неисполненное денежное обязательство должника перед ним на основании вступившего в законную силу судебного акта или исполнительного документа о взыскании с должника денег либо признание долга должником (в претензионной переписке, гарантийных письмах, соглашениях о погашении долга и т.п.). Наличия только акта сверки или данных бухгалтерского учета недостаточно.

Отсутствие таких документальных доказательств должник может использовать в качестве контраргумента против доводов кредитора.

Независимо от того, кто выступит инициатором банкротства, признание банкротом возможно лишь в том случае, если суд получит доказательства устойчивой неплатежеспособности должника, в противном случае суд откажет в удовлетворении заявления.

Так же как и в процедуре реабилитации, при рассмотрении дела о банкротстве составляется заключение о финансовой устойчивости должника. Готовит его временный управляющий на основании документов, доступ к которым ему представлен должником. Суд принимает решение по делу с учетом такого заключения.

Названное заключение составляется в период рассмотрения дела в суде и содержит один из выводов: о необоснованности подачи заявления/ об отсутствии оснований для признания должника банкротом, но наличии основания для применения реабилитационной процедуры/ наличии оснований для признания должника банкротом.

Заключение не составляется, если должником не предоставлен доступ к учетной документации или у должника отсутствуют другие кредиторы, кроме заявителя. В таких случаях временным управляющим в срок не позднее 10 рабочих дней со дня вынесения судом определения о возбуждении дела о банкротстве или со дня его назначения уполномоченным органом составляется акт о нецелесообразности или невозможности составления заключения.

При этом нужно помнить, что непредоставление администратору доступа к учетной документации может обернуться привлечением к субсидиарной ответственности.

После вынесения судом решения и до назначения банкротного управляющего временный управляющий осуществляет права управления, формирует реестр требований кредиторов, направляет запросы, выявляет сомнительные сделки и т.д.

Действия и решения временного управляющего могут быть обжалованы, этими правами заявителям не стоит пренебрегать.

У заявителя (кроме налогового или других государственных органов) имеется возможность выбора кандидатуры временного управляющего, поскольку соглашение об осуществлении полномочий временного управляющего он должен заключить с лицом, имеющим право осуществлять деятельность администратора, перед подачей заявления в суд.

Если же заявителем является кредитор по налогам либо государственный орган или юридическое лицо с участием государства, такое соглашение не заключается, а временного управляющего в течение 2 рабочих дней со дня вынесения судом определения о возбуждении дела о банкротстве назначает уполномоченный орган (КГД МФ РК).

Последствия возбуждения судом дела о банкротстве носят обязательный характер и аналогичны тем, что возникают при возбуждении производства по реабилитации и изложены в п.6 настоящей статьи.

Однако следует иметь в виду, что возбуждение производства по делу о банкротстве должника не является основанием для прекращения производства по делам, по которым должник выступает в качестве ответчика.

Кроме того, оно не является основанием для одностороннего отказа от исполнения договоров, заключенных должником до возбуждения дела о банкротстве, по инициативе контрагента должника и не влечет прекращения их действия. В частности, поставщики коммунальных услуг, услуг связи и по охране имущества должника, не вправе отказаться от договора, заключенного с должником, по причине признания его банкротом. Расходы, связанные с исполнением данных договоров после возбуждения дела о реабилитации или банкротстве, относятся к административным расходам и покрываются вне очереди за счет имущества банкрота.

Должнику следует знать, что существует возможность приостановить судопроизводство по банкротству, возбужденное по заявлению кредитора.

Если инициатором банкротства является кредитор, должник имеет право в срок, не превышающий семи рабочих дней со дня получения копии определения суда о возбуждении дела о банкротстве, направить в суд заявление о применении реабилитационной процедуры.

В этом случае возможно вынесение решения о прекращении процедуры банкротства, применении реабилитационной процедуры и утверждении плана реабилитации, что означает возможность восстановления платежеспособности и жизнедеятельности предприятия.

В таком случае, суд с согласия кредитора, инициировавшего дело о банкротстве, не позднее 5 рабочих дней после поступления заявления должника может вынести определение о приостановлении производства по делу о банкротстве, известив об этом уполномоченный орган, региональную палату частных судебных исполнителей и территориальный орган юстиции по месту нахождения должника.

Производство по делу о банкротстве, которое ранее приостановлено, возобновляется судом при отказе в применении реабилитационной процедуры или ее прекращении по основаниям, предусмотренным Законом.

В случае признания должника банкротом, суд выносит решение о ликвидации должника с возбуждением процедуры банкротства. По вступлении в законную силу такого решения суда возбуждается процедура банкротства - процедура, осуществляемая с целью удовлетворения требований кредиторов за счет имущественной массы банкрота.

Срок ее проведения исчисляется со дня вступления решения суда о признании должника банкротом в законную силу и составляет 9 месяцев, но может быть продлен собранием кредиторов до двух лет при наличии оснований, предусмотренных Законом. Возможно повторное продление, но общий срок проведения такой процедуры не должен превышать 5 лет.

Последствия возбуждения процедуры банкротства.

Со дня вынесения судом решения о признании должника банкротом и возбуждении процедуры банкротства:

1) собственнику имущества, учредителям (участникам), всем органам юридического лица запрещаются использование и реализация имущества, а также погашение обязательств;

2) сроки всех долговых обязательств банкрота считаются истекшими;

3) прекращается начисление неустойки и вознаграждения (интереса) по всем видам задолженности банкрота;

4) прекращаются споры имущественного характера с участием банкрота, рассматриваемые в суде, если принятые по ним решения не вступили в законную силу;

5) требования могут быть предъявлены банкроту только в рамках процедуры банкротства, за исключением требований по исполнению гарантий и поручительств третьих лиц, а также обращения взыскания на предмет залога в случаях, когда залогодателем выступают третьи лица;

6) на основании заявления администратора и представленной копии решения суда о признании должника банкротом снимаются все ограничения и обременения на имущество банкрота (инкассовые распоряжения, выставленные на счета должника, аресты на имущество и другие) без принятия соответствующих решений органов, их наложивших;

7) наложение новых арестов на имущество банкрота и иных ограничений в распоряжении имуществом банкрота допускается только по искам о признании сделки недействительной и истребовании имущества из чужого незаконного владения, предъявленным к банкроту.

При этом имущество банкрота, не переданное приобретателю на дату вынесения определения суда о возбуждении процедуры банкротства, включается в состав имущественной массы банкрота, а кредитор или несостоявшийся приобретатель по неисполненному обязательству вправе предъявить свои требования к должнику в рамках процедуры банкротства.

Дела, по которым должник выступает истцом, рассматриваются по правилам гражданского судопроизводства без каких-либо изъятий.

Для осуществления процедуры банкротства назначается банкротный управляющий. Его кандидатура представляется протоколом собрания кредиторов, но назначение осуществляется приказом территориального органа (Департамента государственных доходов) КГД МФ РК. С согласия кредиторов для осуществления полномочий банкротного управляющего может быть предложена кандидатура временного управляющего.

Деятельность банкротного управляющего подлежит оплате. Основное вознаграждение банкротного управляющего относится к административным расходам, которые покрываются вне очереди за счет имущества банкрота, за исключением денег, поступивших в имущественную массу банкрота в результате исполнения судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности учредителя (участника) и (или) должностного лица - эти средства направляются только на удовлетворение требований кредиторов. Кредиторы могут выплатить банкротному управляющему премиальные из полученных ими денег.

Банкротный управляющий наделен правами и обязанностями, в том числе: по заключению мирового соглашения; оспариванию сделок (как было описано выше, в разделе о процедуре реабилитации);реализации имущества банкрота в соответствии с планом продажи; обжалованию действий (бездействий), решений собрания кредиторов и комитета кредиторов, уполномоченного органа и т.д. Его действия и решения также могут быть обжалованы в установленном порядке.

Общая структура процедуры банкротства.

Банкротный управляющий производит инвентаризацию имущественной массы банкрота и представляет отчет первому собранию кредиторов, которым принимается решение о проведении оценки этого имущества.

Оценка проводится с привлечением соответствующих специалистов. Имущество банкрота, по решению комитета кредиторов, может быть выставлено на реализацию и без оценки - по его балансовой стоимости.

Продажа имущества банкрота, включая право требования, осуществляется банкротным управляющим путем проведения электронного аукциона в соответствии с планом продажи либо методом прямых продаж. Порядок проведения и организатор электронного аукциона по продаже имущества банкрота определяются уполномоченным органом.

План продажи составляется банкротным управляющим на основании данных инвентаризации и оценки имущественной массы банкрота, а также решения комитета кредиторов о выставлении имущества на электронный аукцион по балансовой стоимости.

Имущество банкрота, которое предлагалось к продаже, но осталось нереализованным в соответствии с планом продажи имущества, подлежит передаче кредиторам соответствующей очереди, не получившим удовлетворения своих требований в полном объеме, с их согласия в общую долевую собственность по стартовой цене, указанной в плане продажи.

При прямой продаже имущества банкрота, а также предприятия банкрота цена и другие условия продажи, а также покупатель и срок заключения с ним договора купли-продажи определяются единогласным решением собрания кредиторов.

Из вырученных от реализации имущества банкрота средств вне очереди погашаются административные расходы, а затем требования кредиторов - согласно очередности.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

Требование кредитора с его согласия может быть удовлетворено способами, не противоречащими законодательству Республики Казахстан, в том числе в денежной форме и (или) посредством передачи имущества в натуре.

По требованиям об уплате денег, при условии соблюдения очередности, допускается также зачет.

Требования кредиторов, не удовлетворенные за недостатком имущества банкрота, считаются погашенными. Указанные суммы должны быть списаны кредитором с дебиторской задолженности на основании определения суда о завершении процедуры банкротства, за исключением требований, обеспеченных гарантией, поручительством или залогом третьих лиц, а также подлежащих исполнению лицом, в отношении которого вступило в законную силу решение суда о взыскании сумм требований таких кредиторов в субсидиарном порядке.

При недостаточности имущества должника для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме субсидиарную ответственность в размере обязательств банкрота перед кредиторами, оставшихся не исполненными по результатам процедуры банкротства, несет должностное лицо, которым были нарушены требования подпунктов 1), 2), 7) и 8) пункта 2 ст. 11 Закона, тогда как их выполнение входит в его обязанности.

Речь идет о следующих требованиях к должностному лицу должника:

1) обратиться в суд о признании его банкротом в случае, когда собственником его имущества (уполномоченным им органом), органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами, принято решение о его ликвидации, а стоимости имущества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме;

2) предоставить суду и администратору в течение трех рабочих дней с даты назначения администратора информацию о финансово-хозяйственной деятельности, в том числе сведения об имеющемся у должника имуществе, в том числе имуществе, обремененном залогом, находящемся в имущественном найме (аренде) и (или) в лизинге, о деньгах, находящихся на банковских счетах, номерах счетов и месте нахождения банков, организаций, осуществляющих отдельные виды банковских операций, о сумме дебиторской задолженности;

3) передать временному управляющему в течение трех рабочих дней с даты вынесения решения суда о признании должника банкротом учредительные документы, печати (при их наличии), штампы, в течение десяти рабочих дней - учетную документацию, правоустанавливающие документы на имущество банкрота, в течение двадцати рабочих дней - материальные и иные ценности, принадлежащие банкроту;

4) обеспечить временному управляющему доступ к учетной документации для изучения путем просмотра.

Кроме того, основанием для привлечения к субсидиарной ответственности является вступивший в законную силу судебный акт и привлечении учредителя (участника) и (или) должностного лица к уголовной или административной ответственности за преднамеренное банкротство.

Требование о привлечении к субсидиарной ответственности заявляется банкротным управляющим и рассматривается в самостоятельном производстве. Предъявление таких требований отдельными кредиторами в своих интересах не допускается.

После удовлетворения требований кредиторов банкротный управляющий представляет в суд согласованный с собранием кредиторов заключительный отчет о своей деятельности с приложением ликвидационного баланса и отчета об использовании имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.

Суд утверждает заключительный отчет банкротного управляющего, ликвидационный баланс и выносит определение о завершении процедуры банкротства.

Ликвидация банкрота считается завершенной, а банкрот - прекратившим существование после внесения об этом записи в государственные регистры юридических лиц или снятия физического лица с регистрационного учета в качестве индивидуального предпринимателя.

Завершение ликвидации банкрота прекращает полномочия банкротного управляющего.

Следует отметить, что в ходе процедуры банкротства возможен переход к реабилитационной процедуре. Если в отношении должника не применялась реабилитационная процедура, то в ходе процедуры банкротства банкротным управляющим может быть подано ходатайство о проведении собрания кредиторов для рассмотрения разработанного плана реабилитации и возможности перехода от процедуры банкротства к реабилитационной процедуре.

В случае согласия собрания кредиторов с предложенным планом реабилитации и переходом от процедуры банкротства к реабилитационной процедуре полномочия реабилитационного управляющего могут быть возложены на подателя ходатайства - индивидуального предпринимателя - должника либо орган или лицо, уполномоченные собственником имущества, учредителем (участником) юридического лица - должника.

После получения плана реабилитации банкротный управляющий обязан составить заключение о финансовой устойчивости должника с учетом реализации мероприятий, предусмотренных планом реабилитации, и направить его подателю ходатайства, который имеет право обратиться в суд с заявлением о прекращении процедуры банкротства, применении реабилитационной процедуры и утверждении плана реабилитации.

По результатам рассмотрения дела суд выносит решения о прекращении процедуры банкротства, применении реабилитационной процедуры и утверждении плана реабилитации (тогда ранее вынесенное решение о признании банкротом отменяется) либо об отказе.

Кроме того, на любой стадии проведения процедуры банкротства должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение.

Решение о заключении мирового соглашения со стороны кредиторов принимается собранием кредиторов. С учетом того, что решения собрания принимаются большинством голосов, принятие решения о заключении мирового соглашения возможно даже в случае наличия голосов «против». Но при этом условия мирового соглашения для кредиторов, голосовавших против заключения мирового соглашения или не принимавших участия в голосовании, не могут быть хуже, чем для кредиторов, голосовавших за его заключение.

Решение о заключении мирового соглашения со стороны банкрота принимается индивидуальным предпринимателем, собственником имущества (уполномоченным им органом), учредителем (участником) юридического лица - банкрота и банкротным управляющим.

Допускается участие в мировом соглашении третьих лиц, которые принимают на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением.

Мировое соглашение может быть заключено на условиях:

1) отсрочки и (или) рассрочки исполнения обязательств банкрота (даже в случае налоговой задолженности);

2) уступки прав требования банкрота;

3) исполнения обязательств банкрота третьими лицами;

4) перевода долга;

5) обмена требований кредиторов на акции банкрота, доли участия в уставном капитале с учетом ограничений, предусмотренных законодательством Республики Казахстан;

6) удовлетворения требований кредиторов иными способами, не противоречащими законодательству Республики Казахстан.

Мировое соглашение подлежит утверждению судом на основании заявления банкротного управляющего, и может быть утверждено им только после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой очереди.

Суд может отказать в его утверждении по основаниям, исчерпывающий перечень которых установлен в ст. 112-6 Закона. Вынесение судом определения об отказе в утверждении мирового соглашения не препятствует заключению нового мирового соглашения.

При утверждении мирового соглашения суд выносит определение об утверждении мирового соглашения, в котором указывается, что процедура банкротства прекращается и решение о признании должника банкротом и возбуждении процедуры банкротства не подлежит исполнению.

С даты вступления в законную силу такого определения суда прекращаются полномочия банкротного управляющего, а должник и (или) третьи лица приступают к погашению задолженности перед кредиторами в соответствии с условиями мирового соглашения. Односторонний отказ от исполнения вступившего в силу мирового соглашения не допускается. Расторжение мирового соглашения осуществляется по решению суда.

В случаях отмены определения суда об утверждении мирового соглашения или вынесения судом решения о расторжении мирового соглашения, ранее прекращенная процедура банкротства подлежит возбуждению. При этом у кредиторов первой очереди не возникает обязанность возвратить банкроту полученное ими в счет погашения задолженности. Требования кредиторов, с которыми произведены расчеты на условиях мирового соглашения, считаются погашенными.

В случае отмены определения суда об утверждении мирового соглашения или расторжения мирового соглашения и возбуждения производства по делу о банкротстве объем требований кредиторов, в отношении которых заключено мировое соглашение, определяется с учетом условий, установленных мировым соглашением.

8. Законом предусмотрена еще одна процедура, так называемая «реструктуризация задолженности».

Применить ее может должник, попадающий под критерии временной неплатежеспособности, упомянутой в п.6 данной статьи, и при условии отсутствия в отношении него возбужденных дел о реабилитации или банкротстве.

К заявлениюв суд о реструктуризации задолженности должник приобщает документы, подтверждающие его временную неплатежеспособность.

Суд выносит решение об удовлетворении заявления или отказе в течение десяти рабочих дней с даты его принятия.

С даты вынесения решения суда об удовлетворении заявления должника:

1) прекращается начисление неустойки (пени, штрафов) по всем видам задолженности должника;

2) кредитору (кредиторам) запрещается подавать в суд заявление о признании должника банкротом в течении двух месяцев;

3) должнику запрещается совершать какие-либо сделки по отчуждению имущества.

В течение двух месяцев с даты вступления в законную силу решения суда о применении процедуры реструктуризации задолженности должник обязан заключить со всеми кредиторами соглашение о реструктуризации задолженности и предоставить его в суд для утверждения.

Соглашение о реструктуризации может предусматривать отсрочку или рассрочку, уступку прав требования должника, полное или частичное прощения долга, списание неустойки (пени, штрафа), уменьшения размера вознаграждения по полученным займам, альтернативные способы удовлетворения требований кредиторов, не противоречащими законодательству Республики Казахстан. Допускается участие в соглашении о реструктуризации задолженности третьих лиц, которые принимают на себя права и обязанности, предусмотренные соглашением о реструктуризации задолженности.

Срок реализации соглашения не должен превышать три года.

Если одним из кредиторов является государственный орган, соглашение о реструктуризации задолженности может быть заключено на условиях рассрочки только под залог имущества должника и (или) третьего лица и (или) гарантию банка.

Имущество, предоставляемое в залог, должно быть ликвидным, застрахованным от утраты или повреждения и его рыночная стоимость должна быть не меньше суммы налоговой задолженности.

Соглашение о реструктуризации задолженности составляется в письменной форме на казахском и русском языках и подписывается индивидуальным предпринимателем - должником, собственником имущества (уполномоченным им лицом), учредителем (участником) юридического лица - должника и каждым кредитором.

Если хотя бы один кредитор выразит несогласие с условиями соглашения, оно является не заключенным. При незаключении соглашения процедура реструктуризации задолженности считается завершенной.

Заключенное с кредиторами соглашение о реструктуризации подлежит утверждению судом, который может утвердить его, либо отказать. Основаниями для отказа являются:

1) нарушение прав и законных интересов кредиторов и (или) третьих лиц;

2) противоречие соглашения о реструктуризации задолженности законодательству Республики Казахстан.

Если судом отказано в утверждении соглашения, процедура реструктуризации задолженности должника считается завершенной.

После вступления в законную силу определения суда об утверждении соглашения о реструктуризации задолженности, последнее становится обязательным для сторон и третьих лиц затронутых соглашением.

В случае нарушения должником условий такого соглашения, кредитор и третьи лица вправе обратиться в суд с заявлением о его расторжении.

Последствия утверждения судом соглашения о реструктуризации задолженности:

1) прекращается начисление неустойки (пени, штрафов) и вознаграждения (интереса) по всем видам задолженности должника;

2) снимаются все ограничения государственных органов по счетам должника без принятия соответствующих решений органов, их наложивших;

3) прекращается исполнение ранее принятых решений судов, арбитражных решений, за исключением выплат гражданам, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью без учета требований о возмещении морального вреда, срок уплаты которых наступил после заключения соглашения о реструктуризации задолженности;

4) наложение новых арестов на имущество должника и иных ограничений в распоряжении его имуществом допускается только по искам о признании сделки недействительной и истребовании имущества из чужого незаконного владения, предъявленным к должнику.

Резюмируя все вышеизложенное, хотим сказать следующее.

Наличие долгов и настойчивые притязания кредиторов - не повод «опускать руки».

В соответствии с действующим законодательством у должника есть права и инструменты, с помощью которых можно получить своего рода «отсрочку» по долгам и мобилизовать все силы на сохранение бизнеса, а иначе нет других перспектив, кроме ликвидации предприятия. Сделать это порой не просто, но попытаться стоит.

Мы постарались разъяснить, что для этого нужно предпринять, какие способы и меры предусмотрены для этого законодательством.

Ввиду обширности и значительности затронутой темы ее изложение не может быть уложено в пару страниц, хотя описание каждого способа было сжато до минимума.

И возможно, читателю придется прочесть текст не единожды, для того, чтобы уловить и осознать важные детали, выбрать подходящий для него способ и определить вектор дальнейших действий. Кому-то, возможно, даже придется «углубиться» в более подробное самостоятельное изучение выбранного способа или процедуры.

Мы, прежде всего, ставили перед собой задачу сформировать общее представление о них, о «плюсах» и «минусах» каждого из вариантов, их последствиях и рисках, чтобы решение о применении того или иного способа было разумным, взвешенным и осознанным. Чтобы принятию такого решения обязательно предшествовал детальный анализ ситуации, понимание предстоящих затрат времени и ресурсов, понимание того, каким будет результат, насколько он будет соответствовать вашим потребностям и интересам, за счет чего он может быть достигнут.